[ 陳召利 ]——(2024-1-8) / 已閱13757次
公司不得接受本公司的股份作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的。
25. 增加規(guī)定雙重代表訴訟程序。
與現(xiàn)行公司法相比，新公司法第一百八十九條增加一款規(guī)定，允許股東對(duì)公司全資子公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等提起代表訴訟。
【關(guān)聯(lián)法條】
第一百八十八條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百八十九條 董事、高級(jí)管理人員有前條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會(huì)或者董事會(huì)收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有前條規(guī)定情形，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照前三款規(guī)定書(shū)面請(qǐng)求全資子公司的監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
四、 強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人和董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的責(zé)任
26. 完善法人人格否認(rèn)制度。
現(xiàn)行公司法第二十條第三款僅規(guī)定了股東與公司之間的人格縱向否認(rèn)情形，對(duì)于公司股東控制的多個(gè)子公司或關(guān)聯(lián)公司之間相互否認(rèn)人格未作規(guī)定，存在立法漏洞。
最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)案例15號(hào)“徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司訴成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司等買賣合同糾紛案”明確規(guī)定“關(guān)聯(lián)公司人格混同，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，關(guān)聯(lián)公司相互之間對(duì)外部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”確認(rèn)了關(guān)聯(lián)公司之間橫向人格否認(rèn)制度�！度珖�(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（法〔2019〕254號(hào)）第11條進(jìn)一步細(xì)化了公司人格否認(rèn)的法律規(guī)則，新公司法第二十三條第二款將這一司法實(shí)踐的成熟做法上升為法律，十分有必要。
值得注意的是，新公司法并未規(guī)定公司人格逆向否認(rèn)制度，即如果公司與股東發(fā)生人格混同，要求公司對(duì)股東的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。司法實(shí)踐已經(jīng)對(duì)此進(jìn)行探索，例如（2020）最高法民申2158號(hào)民事裁定中提出，“公司法第六十三條的規(guī)定雖系股東為公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但目前司法實(shí)踐中，在股東與公司人格混同的情形下，公司亦可為股東債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任�！�
【關(guān)聯(lián)法條】
第二十三條 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
27. 完善忠實(shí)和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容，增加規(guī)定對(duì)“事實(shí)董事”的法律規(guī)制。
新公司法第一百八十條第一款、第二款分別細(xì)化了“忠實(shí)義務(wù)”、“勤勉義務(wù)”的法律規(guī)則。
值得注意的是，實(shí)踐中有的控股股東、實(shí)際控制人雖不在公司任職但實(shí)際控制公司事務(wù)，通過(guò)關(guān)聯(lián)交易等方式，侵害公司利益，為了進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的規(guī)范，第一百八十條第三款對(duì)“事實(shí)董事”的義務(wù)予以特別規(guī)定。
【關(guān)聯(lián)法條】
第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。
28. 加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范。
實(shí)踐中利用關(guān)聯(lián)交易損害股東、公司和債權(quán)人利益的情況屢見(jiàn)不鮮。因此，新公司法第一百八十二條、第一百八十三條、第一百八十四條、第一百八十五條加強(qiáng)對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與公司關(guān)聯(lián)交易等的規(guī)范，增加關(guān)聯(lián)交易等的報(bào)告義務(wù)和回避表決規(guī)則，明確了關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)遵守的基本規(guī)則，有利于維護(hù)和保障股東、公司和債權(quán)人的合法利益。
【關(guān)聯(lián)法條】
第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項(xiàng)向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。
第一百八十三條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。但是，有下列情形之一的除外：
（一）向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)；
（二）根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機(jī)會(huì)。
第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員未向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。
第一百八十五條 董事會(huì)對(duì)本法第一百八十二條至第一百八十四條規(guī)定的事項(xiàng)決議時(shí)，關(guān)聯(lián)董事不得參與表決，其表決權(quán)不計(jì)入表決權(quán)總數(shù)。出席董事會(huì)會(huì)議的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交股東會(huì)審議。
29. 強(qiáng)化董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任。
新公司法第五十一條規(guī)定增加規(guī)定董事對(duì)股東出資情況的核查與催繳義務(wù)，以及相應(yīng)的賠償責(zé)任。
新公司法第五十三條、第一百零七條吸收《公司法司法解釋（三）》第十四條的規(guī)定，對(duì)抽逃出資的法律規(guī)則予以規(guī)范完善。需要注意的是，與《公司法司法解釋（三）》第十四條的規(guī)定相比，新公司法第五十三條規(guī)定的責(zé)任主體并不包括協(xié)助抽逃出資的其他股東、實(shí)際控制人，似乎并無(wú)充分理由，為什么未作規(guī)定，不得而知。
新公司法第二百一十一條、第二百二十六條增加規(guī)定公司董事、監(jiān)事、高管對(duì)違法分紅、違法減資應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
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