[ 陳召利 ]——(2016-12-19) / 已閱17168次
第五章 期間
第六章 時(shí)效
臺(tái)灣地區(qū)民法典 第一編 總則 共152條 臺(tái)灣地區(qū)原則采取民商合一體例，
但公司、票據(jù)、保險(xiǎn)、海 商等商法的主要內(nèi)容則采用單行立法。
第一章 法例
第二章 人
第三章 物
第四章 法律行為
第五章 期日及期間
第六章 消滅時(shí)效
第七章 權(quán)利之行使
相比較而言，《民法總則草案二次審議稿》共計(jì)11章202條，其內(nèi)容遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)大多數(shù)域外民法典的總則編的內(nèi)容，難道是我國(guó)法學(xué)研究更發(fā)達(dá)，立法技術(shù)更先進(jìn)，已經(jīng)提練了更多普遍適用的共同規(guī)則嗎？答案當(dāng)然是否定的。
筆者認(rèn)為，民法總則草案以《民法通則》為基礎(chǔ)，帶來(lái)了有一種不好的立法傾向——將民法總則作為一部獨(dú)立法律而非總則編進(jìn)行設(shè)計(jì)，求大求全，不僅包括大量的宣示性條款，而且將各分編中的具體規(guī)則強(qiáng)加至總則編之中。我們必須清楚地明晰民法總則的定位，防止錯(cuò)位越位。民法總則不是一部完整的法律，僅是民法典的總則編，用于規(guī)定民事活動(dòng)必須遵循的基本原則和一般性規(guī)則，統(tǒng)領(lǐng)各分編；各分編在總則編的基礎(chǔ)上對(duì)各項(xiàng)民事制度作具體可操作的規(guī)定。坦率地說(shuō)，我國(guó)曾經(jīng)長(zhǎng)期秉持且備受質(zhì)疑的“宜粗不宜細(xì)”的立法理念對(duì)于民法總則立法再適合不過(guò)了。筆者建議，應(yīng)當(dāng)大幅刪除《民法總則草案二次審議稿》中宣示性條款以及應(yīng)歸屬于各分編的具體規(guī)則，參照域外民法典總則編提取具有普遍適用的共同規(guī)則（如涉及法律關(guān)系的主體、客體、變動(dòng)原因（主要指法律行為）、代理、期間、時(shí)效等法律規(guī)范），保持立法的謙抑性，總則條款宜少不宜多，適度留白以保持其開放性。
第二部分：現(xiàn)實(shí)版修改意見(jiàn)-小幅修正
理想版修改意見(jiàn)幾乎將民法總則草案推倒重來(lái)，考慮到立法進(jìn)程的現(xiàn)實(shí)性，幾乎不可能。是的，我們無(wú)法改變民法典的立法進(jìn)程，只能寄希望盡法律人的綿薄之力，使民法總則草案再完善一些吧。筆者茲對(duì)《民法總則草案二次審議稿》的部分條文略述己見(jiàn)（注：以下修改建議已通過(guò)中國(guó)人大網(wǎng)提交），期待對(duì)其有所裨益。
第一章 基本原則
【修改建議】第一章的名稱應(yīng)修改為“一般規(guī)定”。因?yàn)楸菊聝?nèi)容不僅規(guī)定基本原則，還規(guī)定了立法目的、調(diào)整對(duì)象、法源、法律適用規(guī)則等，建議參照使用合同法、侵權(quán)責(zé)任法第一章的用語(yǔ)“一般規(guī)定”較為妥當(dāng)。
第七條 民事主體從事民事活動(dòng),應(yīng)當(dāng)保護(hù)生態(tài)環(huán)境、節(jié)約資源,促進(jìn)人與自然和諧發(fā)展。
【修改建議】建議刪除本條。保護(hù)生態(tài)環(huán)境、節(jié)約自愿應(yīng)當(dāng)是公法上的義務(wù)而非私法上的義務(wù)，更不應(yīng)作為民法基本原則，因?yàn)檫`反基本原則，將影響民事法律行為的效力，而違反本條規(guī)定，將不會(huì)影響民事法律行為的效力。
第八條 民事主體從事民事活動(dòng),不得違反法律,不得違背公序良俗,不得濫用權(quán)利損害他人合法權(quán)益。
【修改建議】“不得違反法律”的表述欠妥，所謂“不得”條款，一般認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定，違反即無(wú)效，建議恢復(fù)一審草案的表述“應(yīng)當(dāng)遵守法律”，保持立法用語(yǔ)的一致性。
第九條 民事主體的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利和其他合法權(quán)益受法律保護(hù),任何組織或者個(gè)人不得侵犯。
民事主體行使權(quán)利的同時(shí),應(yīng)當(dāng)履行法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的義務(wù),承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
【修改建議】1、人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利是兩種不同的權(quán)利，不宜簡(jiǎn)稱為“人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利”，建議修改為“人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利”。
2、行使權(quán)利并不必然伴隨著義務(wù)與責(zé)任，第二款的表述欠妥，建議刪除第二款。
第十五條 自然人的出生時(shí)間和死亡時(shí)間,以出生證明、死亡證明記載的時(shí)間為準(zhǔn)；沒(méi)有出生證明、死亡證明的,以戶籍登記的時(shí)間為準(zhǔn)。有其他證據(jù)足以推翻以上記載時(shí)間的,以相關(guān)證據(jù)證明的時(shí)間為準(zhǔn)。
【修改建議】“有其他證據(jù)足以推翻以上記載時(shí)間的,以相關(guān)證據(jù)證明的時(shí)間為準(zhǔn)�！北硎鲞^(guò)于繁瑣，建議修改為“但是，有相反證據(jù)足以推翻的除外。”
第十八條 成年人為完全民事行為能力人,可以獨(dú)立實(shí)施民事法律行為。
【修改建議】考慮到本法第二十一條、第二十二條規(guī)定的特殊情形，為了表述嚴(yán)謹(jǐn)，建議本條句首增加：“除本法另有規(guī)定的外，”。
第十九條 六周歲以上的未成年人,為限制民事行為能力人,可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為；實(shí)施其他民事法律行為由其法定代理人代理,或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)。
十六周歲以上的未成年人,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的,視為完全民事行為能力人。
【修改建議】1、考慮到本法第二十一條第二款規(guī)定的特殊情形，為了表述嚴(yán)謹(jǐn)，建議本條第一款句首增加：“除本法另有規(guī)定的外，”。
2、追認(rèn)是同意的一種表現(xiàn)方式，將二者并列欠妥，建議將“同意、追認(rèn)”一律修改為“同意”。
第二十二條 不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人,為限制民事行為能力人,可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為；實(shí)施其他民事法律行為由其法定代理人代理,或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)。
【修改建議】追認(rèn)是同意的一種表現(xiàn)方式，將二者并列欠妥，建議將“同意、追認(rèn)”一律修改為“同意”。
第二十五條 自然人以戶籍登記的居所為住所；經(jīng)常居所與住所不一致的,經(jīng)常居所視為住所。
【修改建議】1、“經(jīng)常居所與住所不一致的,經(jīng)常居所視為住所”表述欠妥，且依此表述，自然人將有兩個(gè)住所，為了避免歧義，建議修改為：“經(jīng)常居所與戶籍登記的居所不一致的,以經(jīng)常居所為住所�！�
2、本法未規(guī)定外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人的住所如何確定，建議增加一款，“無(wú)戶籍登記的居所的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，以其經(jīng)常居所為住所，沒(méi)有經(jīng)常居所的，以其實(shí)際居所為住所�！�
第二十七條 未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。
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