[ 王禮仁 ]——(2010-10-13) / 已閱25941次
4、從我國(guó)和外地的立法經(jīng)驗(yàn)來(lái)考察，設(shè)立家事訴訟制度具有先例可借鑒
在我國(guó)清末的《大清民事訴訟律》（草案）中，已經(jīng)擬定了比較完備的人事訴訟制度。[3]國(guó)民黨政權(quán)在大陸統(tǒng)治時(shí)期，在其制定民事訴訟法中，吸收草案的立法經(jīng)驗(yàn)，將人事訴訟設(shè)立專門一編，一直沿襲到今天，目前臺(tái)灣仍在適用。在外國(guó)，大都有關(guān)于人事訴訟的立法。大陸法系國(guó)家的日本、韓國(guó)等，制定有專門的人事訴訟和家事訴訟法。德國(guó)、法國(guó)在親屬法中有專門人事訴訟的規(guī)定。英國(guó)、澳大利亞等英美法系國(guó)家和地區(qū)，也有專門的《婚姻訴訟法》或《婚姻和家事訴訟法》等相關(guān)法律。這些都可以成為我們家事訴訟立法借鑒的對(duì)象。
（三）建立家事訴訟制度的主要內(nèi)容和體例
建立家事訴訟制度，主要涉及三個(gè)方面的內(nèi)容需要研究。
1、家事訴訟的稱謂和范圍
涉及婚姻家庭或身份關(guān)系訴訟程序的名稱，各國(guó)立法稱謂不盡相同。日本和我國(guó)臺(tái)灣稱為“人事訴訟法”。韓國(guó)稱為“家事訴訟法”，德國(guó)在其民事訴訟法中稱為“家事事件程序”，[4]英國(guó)、澳大利亞等國(guó)稱為婚姻或家事訴訟法。如英國(guó)1973年和1984年的兩部家事程序法分別稱為“婚姻訴訟法”、“婚姻和家事訴訟法”。澳大利亞1959年的家事程序法稱為“聯(lián)邦婚姻案件程序法”。
從嚴(yán)格意義上講，“人事 ”與“家事”是有區(qū)別的�！叭耸� ”主要指婚姻事件、收養(yǎng)事件、親子事件等與自然人身份相關(guān)的特定事件。而“家事”則不限于身份事件，還包括身份事件之外的其他婚姻家庭事件。盡管家事訴訟與人事訴訟不盡完全相同，但人們?cè)谑褂眉沂略V訟或人事訴訟時(shí)，并沒(méi)有加以區(qū)分，事實(shí)上兩者并沒(méi)有嚴(yán)格的界限。各國(guó)不論是稱為家事訴訟，還是人事訴訟，都是關(guān)于親屬法上的身份關(guān)系或婚姻家庭糾紛的訴訟，只是其具體范圍有所不同罷了。因而，只要明確該類訴訟程序的內(nèi)涵和外延，使用婚姻訴訟、人事訴訟、家事訴訟或身份關(guān)系訴訟，皆無(wú)不可。
但從我國(guó)的實(shí)際情況來(lái)看，由于一直沒(méi)有建立人事訴訟制度，人事訴訟理論亦不發(fā)達(dá)，人們對(duì)人事訴訟的概念比較陌生。加之我國(guó)目前又存在勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議訴訟案件，如果把婚姻家庭糾紛案件稱為“人事案件”，人們會(huì)將其理解為勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議案件中的人事案件。而對(duì)親屬法中的人事案件，人們習(xí)慣地稱謂是婚姻案件或婚姻家庭案件。因而，在我國(guó)，對(duì)于涉及婚姻家庭案件的訴訟，可以稱為家事訴訟。與之相對(duì)應(yīng)的程序稱為家事訴訟程序，作為專門審理家事案件的法律規(guī)范。
家事案件范圍的大小，各國(guó)的立法規(guī)定不盡相同。廣義上的家事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)包括婚姻事件、親子事件、收養(yǎng)事件與其他家庭事件。傳統(tǒng)人事訴訟的范圍，主要包括婚姻事件、收養(yǎng)事件、親子事件等身份訴訟案件。我國(guó)家事案件的范圍，可以根據(jù)家事審判機(jī)構(gòu)所確定的具體職能和承擔(dān)能力決定。但考慮到社會(huì)在不斷變化，婚姻法調(diào)整的內(nèi)容和范圍也隨之發(fā)生了變化，實(shí)踐中一些身份關(guān)系案件也在不斷增多，家事案件的范圍應(yīng)當(dāng)適當(dāng)擴(kuò)大。大致包括：一、身份關(guān)系案件，指以親屬身份或身份關(guān)系為訴訟對(duì)象的案件。包括三個(gè)方面：1、婚姻事件：婚姻無(wú)效之訴、撤銷婚姻之訴、確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴、離婚之訴、離婚無(wú)效之訴、夫妻同居（別居）之訴、[5]解除非婚同居之訴。2、親子事件：否認(rèn)子女之訴，認(rèn)領(lǐng)子女及認(rèn)領(lǐng)無(wú)效或撤銷認(rèn)領(lǐng)之訴、就母再婚后所生子女確定其父之訴、宣告停止親權(quán)或撤銷宣告之訴等。3、收養(yǎng)事件：收養(yǎng)無(wú)效之訴、撤銷收養(yǎng)之訴、確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系成立或不成立之訴、終止收養(yǎng)關(guān)系之訴等。二、身份財(cái)產(chǎn)案件，指以親屬身份為媒介的財(cái)產(chǎn)案件，或基于身份關(guān)系發(fā)生的財(cái)產(chǎn)案件。諸如夫妻或兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)、父母對(duì)子女的撫養(yǎng)、子女對(duì)父母的贍養(yǎng)；夫妻財(cái)產(chǎn)、婚約財(cái)產(chǎn)、繼承、遺贈(zèng)扶養(yǎng)；以及離婚后的財(cái)產(chǎn)分割，以及基于婚姻法46條提出的賠償?shù)劝讣�。三、侵犯婚姻�?dāng)事人和家庭成員人身權(quán)利的案件，以及其他家事案件。諸如干涉婚姻自由、家庭暴力、虐待、遺棄等侵權(quán)案件�！捌渌沂掳讣保且粋�(gè)兜底性表述，指沒(méi)有列舉的涉及婚姻家庭關(guān)系的案件。
2、家事訴訟程序的內(nèi)容
家事訴訟程序的內(nèi)容，首先應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)家事訴訟的自身規(guī)律和特點(diǎn)，比如辯論主義在家事訴訟中的哪些方面限制適用，職權(quán)主義原則的適用范圍，以及家事訴訟其他方面的一些特殊規(guī)則。[6]從一些設(shè)立人事或家事訴訟程序的國(guó)家和地區(qū)來(lái)看，家事訴訟除了適用通常訴訟程序外，在管轄、當(dāng)事人、起訴、言辭辯論、訴訟中止和終結(jié)及承受、判決的效力、調(diào)解程序等方面，都有別于通常訴訟，需要作出一些例外的特別規(guī)定。我國(guó)在具體家事訴訟程序設(shè)計(jì)上，不能完全照搬外國(guó)的東西，要體現(xiàn)中國(guó)特色和時(shí)代精神。比如在訴訟管轄上，應(yīng)體現(xiàn)保護(hù)婦女原則。對(duì)于女方遭受家庭暴力等被迫逃回娘家或其他地方避難，以及男方在外地打工或經(jīng)營(yíng)期間重婚引起的離婚等。女方由于人身安全或沒(méi)有經(jīng)濟(jì)能力，無(wú)法在婚姻居所地或被告所在地起訴離婚的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許婦女選擇自己方便訴訟的法院起訴。此外，我國(guó)如果設(shè)立獨(dú)立的家事審判機(jī)構(gòu)，還應(yīng)當(dāng)對(duì)家事審判機(jī)構(gòu)的職能、機(jī)構(gòu)設(shè)置、受案范圍，人員配備條件等進(jìn)行規(guī)定。
3、制定家事訴訟制度的體例或形式
有關(guān)家事訴訟制度的體例問(wèn)題，國(guó)外一般是將人事或家事訴訟作為特殊（專門）訴訟，在民事訴訟法中單獨(dú)設(shè)立一編，或者制定專門的人事訴訟法（如日本設(shè)有《人事訴訟程序法》）。我國(guó)可在修改民事訴訟法時(shí)，將家事訴訟作為特殊訴訟單獨(dú)設(shè)立一編或一章，或者設(shè)立單獨(dú)的家事訴訟法。無(wú)論是將家事訴訟作為民事訴訟法的一編（章）或設(shè)立單獨(dú)的家事訴訟法，都涉及到對(duì)現(xiàn)行民事訴訟法的修改問(wèn)題。但民事訴訟法的修改則是一個(gè)漫長(zhǎng)過(guò)程。目前宜先采用司法解釋的形式，對(duì)家事訴訟程序進(jìn)行系統(tǒng)、全面的規(guī)定。這種形式較為靈活，目前來(lái)講，切實(shí)可行，亦可為制定家事訴訟法提供理論準(zhǔn)備和實(shí)踐探索。
二、改革現(xiàn)行體制——設(shè)立家事審判庭
�。ㄒ唬┗橐龅怯洐C(jī)關(guān)不再處理婚姻糾紛，統(tǒng)一由法院主管
修正后的婚姻法第11條規(guī)定，對(duì)于可撤銷婚姻，婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院都有權(quán)主管。而婚姻法第12條對(duì)于無(wú)效婚姻的主管沒(méi)有規(guī)定。由于婚姻法規(guī)定不明，加之受已失效的舊《婚姻登記管理?xiàng)l例》第25條、第28條（婚姻登記管理機(jī)關(guān)有權(quán)受理宣告婚姻無(wú)效的申請(qǐng)）的影響，目前不少人仍然認(rèn)為婚姻登記機(jī)關(guān)可以受理無(wú)效婚姻糾紛。有的法官甚至認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)由婚姻登記機(jī)關(guān)處理無(wú)效婚姻，如果婚姻登記機(jī)關(guān)對(duì)其“結(jié)婚登記未撤銷法院不能判決其婚姻無(wú)效”。[7] 因而，實(shí)踐中婚姻登記機(jī)關(guān)仍然受理和宣告無(wú)效或可撤銷婚姻案件。特別是對(duì)因婚姻登記程序引起的所謂婚姻行政訴訟案件，當(dāng)事人一般都要事先找婚姻登記機(jī)關(guān)，請(qǐng)求其撤銷婚姻。對(duì)于婚姻登記機(jī)關(guān)不撤銷，或者對(duì)其撤銷不服的，才提起行政訴訟。因而，婚姻登記機(jī)關(guān)處理婚姻糾紛的現(xiàn)象還是比較普遍。
我們認(rèn)為，無(wú)論是無(wú)效婚姻，或是可撤銷婚姻，還是因婚姻登記程序引起的婚姻糾紛，都應(yīng)當(dāng)由人民法院統(tǒng)一主管，婚姻登記機(jī)關(guān)不宜再主管。
1、婚姻糾紛屬于典型的民事案件�；橐龅怯洐C(jī)關(guān)受理的婚姻案件，無(wú)非是無(wú)效婚姻、可撤銷婚姻以及因婚姻等程序引起的婚姻成立與不成立等糾紛。這些案件都屬于平等主體之間的法律關(guān)系，屬于民法調(diào)整的范圍，是典型的民事案件，都應(yīng)當(dāng)直接由法院主管。由婚姻登記機(jī)關(guān)處理這些糾紛，不僅其職能難以勝任，也破壞了審判權(quán)的統(tǒng)一性和完整性。
2、婚姻糾紛非常復(fù)雜，婚姻登記機(jī)關(guān)的行政人員難以勝任 。無(wú)效婚姻或可撤銷婚姻等婚姻糾紛，涉及的法律問(wèn)題非常復(fù)雜，婚姻登記機(jī)關(guān)的行政人員，一般沒(méi)有經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的法律培訓(xùn)，其法律素質(zhì)不如法官專業(yè)，難以勝任此項(xiàng)復(fù)雜的工作。
3、婚姻登記機(jī)關(guān)的職權(quán)有限，無(wú)法處理婚姻所附隨的諸多民事內(nèi)容�；橐霰恍鏌o(wú)效或不成立后，涉及到共同財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)與監(jiān)護(hù)、損害賠償?shù)纫幌盗惺玛P(guān)婚姻雙方當(dāng)事人及其子女的基本權(quán)益的民事事項(xiàng)。對(duì)此，婚姻登記機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)、也無(wú)力作出處理，當(dāng)事人為此只能另行打官司。這無(wú)疑要費(fèi)時(shí)耗力，加重當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。
同時(shí)，賦予婚姻登記機(jī)關(guān)處理此類案件的職能，婚姻登記機(jī)關(guān)事實(shí)上缺乏有效地自我監(jiān)督能力，以及法律專業(yè)水平有限，不可能正確或及時(shí)處理這類案件。這樣，又必然滋生所謂的婚姻行政訴訟案件，造成惡性循環(huán)，浪費(fèi)社會(huì)資源。
4、從外國(guó)的立法和司法經(jīng)驗(yàn)看，婚姻有效或無(wú)效等應(yīng)由法院統(tǒng)一主管。在外國(guó)民事（婚姻）立法和司法實(shí)踐中，婚姻有效或無(wú)效、婚姻成立與不成立等，一般都是作為民事案件，由人民法院統(tǒng)一管轄，婚姻登記機(jī)關(guān)不處理婚姻有效或無(wú)效、婚姻成立與不成立等案件。這些立法經(jīng)驗(yàn)，我們可以借鑒。
由法院統(tǒng)一主管婚姻案件，按照民事程序處理，既符合婚姻案件的基本性質(zhì)，也可以從根本上消滅行政訴訟，避免行政機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)的重復(fù)勞動(dòng)，避免法院內(nèi)部的分散審判。這樣，才能理順審判關(guān)系，能作到一個(gè)口進(jìn)，一個(gè)口出，保障案件處理的有序性和高效性，節(jié)約社會(huì)成本，方便當(dāng)事人訴訟。
�。ǘ┙y(tǒng)一法院內(nèi)部婚姻案件的審判，將 “民行分立”并合歸一
1、目前法院審判婚姻案件機(jī)構(gòu)的現(xiàn)狀 ——“民行分立”
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