[ 范劍虹 ]——(2010-5-25) / 已閱121017次
（2） 取消附加公告
2006年11月10日，德國聯(lián)邦議會通過了《電子商事登記簿、合伙登記簿和企業(yè)登記簿法》，該法于2007年1月1日生效。按照該法規(guī)定，商事登記簿、合伙登記簿和企業(yè)登記簿自2007年1月1日全面實行電子化，并在網(wǎng)絡(luò)上公告。由于商事登記簿的內(nèi)容可以很容易在網(wǎng)絡(luò)上查閱到，因此，沒有必要對增資事項進行附加公告。[108][108] 于是，新《有限責任公司法》刪除了舊法第57b條。
（三） 股份讓與
新《有限責任公司法》對股份讓與的規(guī)定，也作了新的修改，特別是增加了股份善意取得的規(guī)定。根據(jù)《政府草案》，《有限責任公司法》第16條關(guān)于股份讓與的修正，主要有三個目的：第一，防止濫用行為；第二，使股權(quán)結(jié)構(gòu)對投資者更加透明；第三，防止洗錢。[109][109]
1、 股東名單的登記
舊《有限責任公司法》第16條第1款規(guī)定：“股份轉(zhuǎn)讓時，受讓人將其受讓的事實通知公司并向公司出示其轉(zhuǎn)讓證明書后，其轉(zhuǎn)讓對公司才能生效。”通說認為，舊《有限責任公司法》第16條第1款只適用于法律行為引起的轉(zhuǎn)讓，法定讓與（如繼承）不能適用；而公司或者董事作為法律行為一方的，同樣不適用舊《有限責任公司法》第16條第1款。[110][110] 而對于股權(quán)質(zhì)押和設(shè)定用益權(quán)，是否適用舊《有限責任公司法》第16條第1款則存在爭論。[111][111]
2008年德國有限責任公司法改革中，參照《股份法》第67條第2款的規(guī)定，對該條規(guī)定進行了修改。新《有限責任公司法》第16條第1款第1句規(guī)定：“股東個人或者股東所持股份的范圍的變更，只有登記在向商事登記處提交的股東名單上，才對公司發(fā)生效力�！盵112][112]這樣就使股東名單有了證明股東的功能。同時也使股東名單成為善意取得股份的依據(jù)。
與舊法不同，新《有限責任公司法》第16條第1款第1句適用于一切股份變更的情形。[113][113] 此外，《政府草案》還指出，新《有限責任公司法》第16條第1款第1句并非股權(quán)讓與的生效要件，僅僅是對抗公司的要件。新股東未記載在股東名單上，并不影響其股東身份，但由于無法對抗公司，因此，他無法對公司行使股權(quán)。[114][114]
新《有限責任公司法》第16條第1款第1句增強了股東名單的完整性和現(xiàn)實性。由于新股東未經(jīng)登記，無法對公司行使股權(quán)，這樣就能夠促使股東及時登記。[115][115]
根據(jù)《政府草案》，“在實務(wù)中，受讓人需要有機會在有效取得股權(quán)后，向商事登記處提交名單前，立即實施與公司有關(guān)的產(chǎn)生法律效果的行為，例如需要通過股東會修改章程或者任命新的董事”。[116][116] 因此，新《有限責任公司法》第16條第1款第2句規(guī)定：“受讓人與公司有關(guān)的產(chǎn)生法律效果的行為，如果在行為實施后不遲延的向商事登記處提交了名單，自始有效�！�
法律只規(guī)定應當“不遲延”的提交股東名單，但對具體時間并沒有明確規(guī)定，這還需要等待未來的判例予以解釋。不過，由于已經(jīng)采用了電子方式通常提交名單，提交非常迅速，[117][117] 因此，為了確保行為有效，在實務(wù)中應當盡可能快的提交股東名單。[118][118] 如果董事未及時提交股東名單，給股東造成了損害，那么股東可以根據(jù)新《有限責任公司法》第40條第3款向董事請求賠償。
2、 善意取得
2008年德國有限責任公司法改革之前，有限責任公司的股權(quán)讓與，受讓人不能善意取得。[119][119] 受讓人必須逐一核對從公司設(shè)立到讓與人取得股權(quán)的全部文件，交易成本巨大。[120][120] 因此，新《有限責任公司法》第16條第3款部分引入了《民法典》第892條關(guān)于土地登記公信力的規(guī)定，[121][121] 賦予了股東名單公信力，規(guī)定了股權(quán)的善意取得。
新《有限責任公司法》第16條第3款規(guī)定：“如果讓與人在向商事登記處提交的股東名單上登記，受讓人可以通過法律行為，從無權(quán)人處有效取得股權(quán)或者股權(quán)上的權(quán)利。但是，在取得之前，名單上關(guān)于該股份的錯誤不滿3年并且不可歸因于權(quán)利人的，除外。受讓人知道權(quán)利欠缺或者由于重大過失而不知的，或者股份名單上登記了異議的，同樣不能善意取得。異議，基于假處分或者異議所針對的被更正人的同意而做出。異議人不需要說明其權(quán)利面臨的危險�！�
《政府草案》指出，“股東名單是私人制作的，而且未經(jīng)商事登記處審查”，因此，不應像土地登記簿那樣，賦予其完全的公信力。因此，對于股東名單，僅僅能實現(xiàn)“較長期間的法律確定性”。
因此，新《有限責任公司法》第16條第3款規(guī)定分為兩種情形：
第一，名單的錯誤可歸因于權(quán)利人的，真正的權(quán)利人完全不值得保護，受讓人可以立即善意取得。
第二，名單的錯誤不可歸因于權(quán)利人的，例如，董事在股東不知情的情形下，提交了新的名單，[122][122] 如果名單的錯誤不滿3年，受讓人不能立即善意取得，必須等到3年期滿后才能善意取得。此時，還涉及到股東善意的判斷時間，應當按照第892條、第932條確定的原則，以可以善意取得的時間，即3年期滿時為準。按照《政府草案》的解釋，3年期間應當從第一份錯誤登記的股東名單提交起計算；只要就該股權(quán)的錯誤登記持續(xù)3年即可，即使在此期間，提交了多份股東名單，出現(xiàn)了多個虛假的權(quán)利人，都不影響3年期間的連續(xù)計算。[123][123]
《政府草案》還指出，只能對實際存在的股份善意取得，對不存在的股份，不能善意取得。[124][124]
新《有限責任公司法》在賦予股東名單公信力的同時，還引入了《民法典》第899條關(guān)于異議登記的規(guī)定。對于股份名單，同樣可以異議登記。
特別值得注意的是過渡規(guī)定。根據(jù)2008年11月1日生效的《有限責任公司法施行法》第3條第3款，如果所涉及的股東名單在2008年11月1日之前已經(jīng)不正確，那么只有在新法生效半年后，即2009年5月1日后實施的讓與行為，才能適用善意卻得規(guī)定。如果股東名單的錯誤不可歸因于股東，那么，3年期間也從2009年5月1日起計算。也就是說，新法同時考慮到了2008年11月1日之前已經(jīng)不正確的股東名單，為了避免給其過重的負擔，[125][125] 給予了半年寬限期，讓股東予以更正，以避免善意取得的風險。
3、 股份分割讓與
根據(jù)舊《有限責任公司法》第17條，股東將股份的一部分予以轉(zhuǎn)讓，應當?shù)玫焦镜臅嫱�。新《有限責任公司法》已�?jīng)刪除了舊法第5條第2款中關(guān)于禁止股東持有多份股份的規(guī)定，因此，舊法第17條的規(guī)定也一并刪除。按照新法，股份讓與更加方便，股東可以隨時分割股份，并將其部分讓與他人。
（四） 經(jīng)營
根據(jù)《有限責任公司法》第13條，股東享有有限責任特權(quán)。股東濫用這一特權(quán)，損害債權(quán)人利益，是有限責任公司法需要關(guān)注的重要問題。2008年有限責任公司法的目標之一就是防止濫用。在有限責任公司經(jīng)營部分，新《有限責任公司法》增加了許多關(guān)于防止濫用的規(guī)定。
1、 董事
（1） 董事資格
為了維護董事的誠信，舊《有限責任公司法》第6條第2款第2句已經(jīng)規(guī)定，犯《刑法典》第283條至第283d條規(guī)定的罪（即破產(chǎn)犯罪）的，自判決發(fā)生效力起5年內(nèi)不得任董事；如果因此而被關(guān)押，該期限在關(guān)押期間停止計算。
新《有限責任公司法》進一步擴大了董事資格的限制。根據(jù)新《有限責任公司法》第6條第2款第1句第3項，除舊法已有的規(guī)定外，下列與公司有關(guān)的犯罪，同樣可成為董事不適格的事由：
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