裁判者如何借助于一般規(guī)范(或者在沒有規(guī)范的情況下)
獲得正當(dāng)?shù)膫�案判決，既是司法實踐的難題，也是當(dāng)代法學(xué)方法
論的中心議題。本文嘗試通過對司法論證理論的梳理、分析和批
判，來回應(yīng)上述問題。立足于裁判理論的既有共識和歐美法學(xué)方
法論的近期發(fā)展，本文提出了司法論證的一般構(gòu)造，并將實踐和
理論上的裁判進路和方法，類型化為合法化論證、合理化論證和
正當(dāng)化論證三種基本模式。本文的主旨，是通過對裁判進路和方
法的描述性分析，來設(shè)定一些規(guī)范層面的要求和準則。
本文主要由五個部分組成。其中，導(dǎo)言通過對判決理由在司
法過程的地位和功能分析，指明了司法論證之于法治和裁判的
意義。
第一章通過對“司法虛飾”問題的回顧和討論，指出司法
論證是由“法律發(fā)現(xiàn)”和“判決論證”兩部分構(gòu)成。作為司法
論證之核心部分的判決論證，在性質(zhì)上可分為證明性論證和論辯
性論證，前者強調(diào)必然地得出，后者意謂有條件的成立。本章還
設(shè)定了司法論證的四條準則，并對論證的基本依據(jù)一一規(guī)范和事
實一一作了初步的解析，認為在難度不同的案子中，裁判的依
據(jù)、進路和方法，都有所不同。
第二章分析了以形式正義為取向的規(guī)則推論模式。通過對演
繹推論之適用前提的界定，指出其在維護形式法治的同時，也使
法律趨于保守和僵化。本文認為，類比推論作為對形式主義和現(xiàn)
實主義的一種調(diào)和，是一種較為理想的難案解決辦法，但在相似
點判斷上，類推卻因為評價的介入而顯現(xiàn)出了不確定性和可謬
性。藉由分析邏輯在法律上的地位，本章亦探究了合法化論證的
優(yōu)勢和局限。
第三章考察了以實質(zhì)正義為取向的原則權(quán)衡模式。通過研究
合理化論證的兩種進路一一原則權(quán)衡和利益衡量，本文指出在合
理化思考的關(guān)節(jié)點即權(quán)衡上，已有的見解都未能提供適切、具體
的方法。鑒于合理化的語境性依賴，以及評價標(biāo)準的相對分化，
合理化論證呈示出了判決理由的修辭性質(zhì)，因此只能以一種有限
的方式對合法化論證模式進行審查、矯正和補救。
第四章重點分析了正當(dāng)化論證中藉由程序論辯來發(fā)現(xiàn)個案之
判決依據(jù)的法律論辯理論。本章在論證程序性裁判之可能性和必
要性的基礎(chǔ)上，設(shè)定了理性法律論辯的論辯規(guī)則和論證負擔(dān)規(guī)
則。本文認為藉由理性的論辯程序，雖然不能保證獲得個案共識
和判決依據(jù)，但它客觀上有助于個案評價的辨別、判斷和選擇，
并能夠?qū)Ψ砂l(fā)現(xiàn)的過程施加理性的控制。藉由分析法律論辯之
弱點，本文同時指出．惟有訴諸于純粹的和半純粹的程序正義．
并藉由一個公正的法律程序，才能最大限度發(fā)揮正當(dāng)化論證模式
的功用。
最后，本文指出這三種論證模式，分別對應(yīng)了正義的三種形
式，回應(yīng)了法律發(fā)展的三種動向，即“形式正義一形式化”、
“實質(zhì)正義一實質(zhì)化”和“程序正義一程序化”。綜合三種論證
模式的特點和優(yōu)劣，本文指出惟有借助于一種綜合性的動態(tài)論證
模式，才能對裁判實踐作出全面的描述，并為裁判者提供一種有
效的進路指引。
Copyright © 1999-2024 法律圖書館
.
.
