[ 張鳴 ]——(2006-12-3) / 已閱34015次
《公司法》中單位虛假出資犯罪的刑事責(zé)任探究
張鳴
摘 要:公司資本制度是《公司法》中至關(guān)重要的一個(gè)制度形式，貫穿并支撐著公司法律體系，發(fā)揮著核心的引導(dǎo)性作用，體現(xiàn)了公司法律規(guī)則的定位。 “當(dāng)今世界是公司的世界，當(dāng)今的時(shí)代是公司的時(shí)代。 ”,當(dāng)前虛假出資行為屢見不鮮,致使公司資本出現(xiàn)空洞,嚴(yán)重影響正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。遺憾的是我國(guó)《公司法》雖對(duì)股東、發(fā)起人出資行為做出了嚴(yán)格規(guī)定,但未從制裁的角度具體設(shè)計(jì)如何追究虛假出資行為人的法律責(zé)任。尤其是對(duì)單位虛假出資行為如何追究刑事責(zé)任，《刑法》規(guī)定又是籠而統(tǒng)之。文章擬從罪名（法條）設(shè)置的角度,通過對(duì)單位虛假出資行為的分析來探討我國(guó)刑法上的有關(guān)規(guī)定,希望對(duì)打擊單位虛假出資這一犯罪有所幫助。
關(guān)鍵詞: 《公司法》： 虛假出資； 單位犯罪行為； 刑事責(zé)任
以虛假出資手段設(shè)立無財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)的皮包公司，目的多為經(jīng)營(yíng)欺詐，直接危害公司債權(quán)人的利益，也影響整個(gè)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的有序發(fā)展。我國(guó)目前這方面的問題已較嚴(yán)重。刑法盡管在法條中規(guī)定了虛假出資犯罪的自然人和單位處罰的尺度是一致的。但司法實(shí)踐表明對(duì)單位虛假出資犯罪的處罰尺度往往比同等的自然人犯罪要輕得多，對(duì)單位判處罰金，對(duì)責(zé)任人員量刑從輕。這也是產(chǎn)生單位虛假出資犯罪的誘因。實(shí)踐中，經(jīng)常存在自然人犯罪單位化的情形包括虛設(shè)股東而設(shè)立的公司、虛假出資設(shè)立的公司、為違法犯罪目的而設(shè)立的公司等。然而有關(guān)刑法上的公司人格否認(rèn)的理論蘊(yùn)涵、制度選擇及具體運(yùn)用，并未形成一成熟的有機(jī)體系。
單位構(gòu)成虛假出資犯罪的法條分析
《刑法》第一百五十八條規(guī)定：申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額1％以上5％以下罰金。
單位犯罪前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。
《刑法》第一百五十九條規(guī)定：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2％以上10％以下罰金。
單位犯罪前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。
從《刑法》規(guī)定的罪狀看，構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪，有以下問題值得分析探討：
（一）“公司發(fā)起人、股東”為登記成立有限公司才構(gòu)成犯罪
1，對(duì)“公司發(fā)起人、股東”的理解
發(fā)起人也稱創(chuàng)辦人，是指在公司章程中簽字或蓋章、認(rèn)購(gòu)公司股份、執(zhí)行公司設(shè)立事務(wù)的人。作為發(fā)起人的可以是自然人，也可以是公司法人。我國(guó)現(xiàn)行《公司法》僅在股份有限公司的設(shè)立中使用了“發(fā)起人”概念，而針對(duì)有限責(zé)任公司的設(shè)立中使用的是“股東”這種概念。這種分類在邏輯上存在混亂，股東是對(duì)已成立公司中的主體的稱謂，因此在公司成立之前，有限責(zé)任公司的股東根本就不存在，即“皮之不存，毛之焉附”�！鞍l(fā)起人”和“股東”在公司成立前，均是負(fù)責(zé)起草公司的章程，并在章程上簽名、蓋章，執(zhí)行公司設(shè)立事務(wù)的人，無論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，“發(fā)起人”和“股東”在此時(shí)的法律地位是相同的。因此，《刑法》依照《公司法》的分類在邏輯上是錯(cuò)誤的。
2，對(duì)“申請(qǐng)公司登記”的理解
申請(qǐng)公司登記的表述不夠嚴(yán)謹(jǐn)。我國(guó)的公司分有限公司和無限公司。無限公司是指公司的股東對(duì)公司債務(wù)無限連帶責(zé)任的企業(yè)法人。如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等都是無限公司。有限公司是指公司股東以其出資額或者持有的股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。如有限責(zé)任公司、股份有限公司都是有限公司。為登記成立有限公司的行為人才構(gòu)成犯罪。因此，《刑法》表述“申請(qǐng)公司登記”的行為人構(gòu)成犯罪是不夠嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹?br>
（二）采取違反公司法的手段才構(gòu)成犯罪
1， 對(duì)使用虛假證明文件的理解
這里的“證明文件”，是指在申請(qǐng)公司登記時(shí)，申請(qǐng)人需向工商行政管理機(jī)關(guān)提交的證實(shí)注冊(cè)資本真實(shí)性的文件。根據(jù)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第十五條規(guī)定：“申請(qǐng)企業(yè)法人開業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：……（四）資金信用證明、驗(yàn)資證明或者資金擔(dān)保；……”。使用虛假“證明文件”，并不是指全部文件，而是指其中的“資金信用證明、驗(yàn)資證明或者資金擔(dān)�！薄ⅰ白∷徒�(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明”等這些能證實(shí)注冊(cè)資本真實(shí)性的文件。一般是指驗(yàn)資、驗(yàn)證、評(píng)估等有關(guān)的文書、文字材料，如公司法規(guī)定，股東全部繳納出資后，或發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明文件；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，須經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估并出具證明文件。
2， 對(duì)采取其他欺詐手段的理解
所謂“采取其他欺詐手段”，是指利用“使用虛假證明文件”以外的其他方法虛報(bào)注冊(cè)資本。主要是指采取賄賂等非法手段收買有關(guān)機(jī)關(guān)和部門的工作人員,惡意串通、虛報(bào)注冊(cè)資本或者采取其他隱瞞事實(shí)真相的方法欺騙公司登記主管部門的行為。例如，隱瞞真相騙用其無支配權(quán)的資金進(jìn)行虛報(bào)。
3， 對(duì)未交付貨幣的理解
未交付貨幣是指公司發(fā)起單位和股東單位未按照公司章程的規(guī)定交付貨幣、未足額交付貨幣或者未將貨幣足額存入公司的銀行帳戶。貨幣可以是人民幣、外國(guó)法定貨幣、也可以是金銀。
4， 對(duì)未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)的理解
股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，（實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資的，）應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，就是未依法辦理其轉(zhuǎn)移手續(xù)。具體說就是未經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估并出具證明文件。
5， 對(duì)在公司成立后又抽逃其出資的理解
公司成立后，行為人即按預(yù)先計(jì)劃抽回出資，或返還債權(quán)人或用作他處，使依合法程序設(shè)立起來的公司仍淪為無財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)的皮包公司。形式上其真實(shí)出資，實(shí)質(zhì)上其是虛假出資。
（三）數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的才構(gòu)成犯罪
根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》:
1，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
（1）實(shí)繳注冊(cè)資本不足法定注冊(cè)資本最低限額，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的百分之六十以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的百分之三十以上的；
（2）實(shí)繳注冊(cè)資本達(dá)到法定最低限額，但仍虛報(bào)注冊(cè)資本，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在一百萬元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在一千萬元以上的；
（3）虛報(bào)注冊(cè)資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬元以上的；
（4）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：
①因虛報(bào)注冊(cè)資本，受過行政處罰二次以上，又虛報(bào)注冊(cè)資本的；②向公司登記主管人員行賄或者注冊(cè)后進(jìn)行違法活動(dòng)的。
2，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
（1）虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬至五十萬元以上的；
（2）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的；
①致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營(yíng)的;
②公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的;
③因虛假出資、抽逃出資，受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的;
④利用虛假出資、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的。
《刑法》兩個(gè)條款中的三個(gè)罪名即虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資、抽逃出資，有二個(gè)是針對(duì)公司設(shè)立中的虛假出資行為而設(shè)定的。虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記往往是虛假出資的一種后果，而虛假出資又往往是虛報(bào)注冊(cè)資本的一種手段，兩者常常交織在一起并不總是涇渭分明的，這種情況即屬于法條竟合。三罪又是結(jié)果犯，因此必須是已經(jīng)騙取公司登記的，不存在未遂犯罪形態(tài)。在或數(shù)額巨大、或后果嚴(yán)重或有其他嚴(yán)重情節(jié)的三種情形中，只要具備其中之一的，就構(gòu)成犯罪。因此，在公司設(shè)立階段，其核心涉及的是虛假出資。本文重點(diǎn)分析單位虛假出資的犯罪行為。
單位構(gòu)成虛假出資犯罪的行為分析
（一）單位虛假出資的行為特征及主要表現(xiàn)
1、單位虛假出資是指單位股東表面上出資而實(shí)際未出資，本質(zhì)特征是單位股東未支付相應(yīng)對(duì)價(jià)而取得公司股權(quán)。本罪中虛假出資行為，即單位作為發(fā)起人、股東違反公司法規(guī)定，未交付應(yīng)當(dāng)交付的出資額（含貨幣、實(shí)物）或者未辦理出資額中的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的行為。本罪中的虛假出資行為屬于不作為。所謂不作為，即是指行為人負(fù)有實(shí)施某種特定法律義務(wù)，并且能夠?qū)嵭卸粚?shí)行的，造成或可能造成危害結(jié)果。作為單位股東的行為人，依據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，負(fù)有真實(shí)出資的義務(wù)，且這種義務(wù)是能夠?qū)嵭卸袨槿藚s不實(shí)行的，并造成或可能造成侵害公司、股東或債權(quán)人合法權(quán)益的危害后果；因此該虛假出資行為構(gòu)成不作為。 不作為犯罪的既遂，第一，必須具有犯罪的意思。本罪中行為人明知自己的虛假出資行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的后果，并且具有希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。行為人認(rèn)識(shí)到《公司法》規(guī)定的股東有真實(shí)的出資義務(wù)否則可能侵害公司、股東或債權(quán)人的利益而拒不履行，說明行為人具有主觀惡性，并希望這種結(jié)果出現(xiàn)。第二，必須著手實(shí)行犯罪。其不作為行為的時(shí)間起點(diǎn)應(yīng)以法律規(guī)定行為人應(yīng)當(dāng)履行真實(shí)出資行為的時(shí)限為準(zhǔn)，當(dāng)該時(shí)限屆滿就可以認(rèn)為是犯罪行為（不作為）的著手。第三，必須齊備了犯罪的全部要件。不真實(shí)出資的不作為行為一直延續(xù)，直至犯罪結(jié)果----上述《規(guī)定》中列明的情形出現(xiàn)：一是給債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失在10萬元----50萬元人民幣以上；二是致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營(yíng)。即債權(quán)不能履行之日起或公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營(yíng)之日起，就符合犯罪構(gòu)成的全部要件，犯罪已經(jīng)既遂。法定數(shù)額的債權(quán)不能履行之日或公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營(yíng)之日，也即虛假出資犯罪既遂之時(shí)。
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