[ 陳朝暉 ]——(2006-2-26) / 已閱24790次
然而，由于身體的排異反應(yīng)，受贈人接受了捐獻(xiàn)人的組織器官，有時并不一定會給其帶來快樂。因此，如受贈人欲切除或摘除受贈的組織器官，在不危及其生命的前提下應(yīng)為法律所允許，這也是受贈人行使身體權(quán)的自由。但是，受贈人要切除或摘除受贈的組織器官，原捐獻(xiàn)人應(yīng)享有優(yōu)先受讓權(quán)。不過，原捐獻(xiàn)人受讓該組織器官，其手術(shù)費用的承擔(dān)又是一個問題。若捐獻(xiàn)人和受贈人無親緣關(guān)系，則讓捐獻(xiàn)人負(fù)擔(dān)這一費用是不合適的。而受贈人為移植和切除手術(shù)已支付了大筆費用，再讓其承擔(dān)這一費用也不現(xiàn)實。因此，建立一項鼓勵捐獻(xiàn)行為的基金實屬必要。
六、對捐獻(xiàn)身體組成部分的法律限制
就捐獻(xiàn)人而言，如前文所述，捐獻(xiàn)身體組成部分以不危及捐獻(xiàn)人的生命為限。此外，應(yīng)限制非完全民事行為人為身體組成部分之捐獻(xiàn)。因非完全民事行為能力人不能或不能完全辨別自己捐獻(xiàn)身體組成部分這一行為的性質(zhì)和法律后果。其監(jiān)護(hù)人亦無權(quán)同意或代理非完全民事行為能力人捐獻(xiàn)身體組成部分，因捐獻(xiàn)行為本身就是對自身利益的一種讓渡，與監(jiān)護(hù)之目的即保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益相悖。但在組織器官的輸入或移植中，因有血緣關(guān)系的供體可減少排異反應(yīng)，因此在有些有特殊要求的手術(shù)中，必須以患者的親生兄弟姐妹為供體，有時一個生命只是為了挽救他的兄、姊才來到這個世界上。[13](P67,70-72)在類似這種非完全民事行為能力人是唯一可選擇供體的情況下，出于人道主義的考慮，應(yīng)當(dāng)在充分告知和解釋捐獻(xiàn)行為性質(zhì)和結(jié)果并征得其本人和其法定代理人同意的前提下，允許其為捐獻(xiàn)行為。在非完全民事行為能力人不能以任何方式表達(dá)自己意志的情況下，為不耽誤對患者的治療，有其法定代理人的同意即可。此種情形下，法定代理人的表意行為可解釋為緊急避險從而構(gòu)成阻卻違法之事由。然而，對非完全民事行為能力人在征得監(jiān)護(hù)人同意的前提下為身后捐獻(xiàn)之行為，無論出于對社會利益之考量或個體意志之尊重，法均無加以限制的理由和必要。13歲少女周越將遺體捐獻(xiàn)供醫(yī)學(xué)解剖之舉，令世人無限動容。[14](P22)此時“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所立遺囑無效”的規(guī)定早被世人的感動和善念沖擊到無人理睬的境地。一種人人稱頌的高尚行為，并未損害任何社會關(guān)系，且有利于社會利益，倘反為法律所禁止，其結(jié)果不是現(xiàn)實的無奈，反是對法律自身的拷問。不過有論者提出可以“死因贈與契約”規(guī)避之的觀點，[5](P292-293)本文作者認(rèn)為不妥：如前所述，捐獻(xiàn)身體組成部分是單方法律行為，不是契約，當(dāng)然也不能適用任何契約的法律規(guī)定來作為這一行為的理論支撐。
就受贈人而言，受贈捐獻(xiàn)應(yīng)當(dāng)至少是有希望令其恢復(fù)受損的身體機(jī)能。此外，因受外國法律制裁而失去某個身體組成部分者，本國法當(dāng)禁止其受贈同樣的身體組成部分。這既是出于對他國法律的尊重，也是使犯罪分子受到法律制裁，實現(xiàn)社會之公平和正義所必需。比如，美國的加利福尼亞州法律規(guī)定，兩度犯有強(qiáng)奸未成年兒童者，出獄后要么經(jīng)常接受強(qiáng)制注射降低性欲的藥水，要么接受閹割手術(shù)。[15](P333)對因此而在該州被閹割者，就當(dāng)禁止其受讓睪丸。當(dāng)然，因受其他國家法律制裁而失去某個身體組成部分者之行為在國內(nèi)不認(rèn)為是犯罪，則不在此限。
七、捐獻(xiàn)身體組成部分之法律制度的構(gòu)建
捐獻(xiàn)身體組成部分既然是一項獨立的民事法律行為，且其在當(dāng)今社會生活中發(fā)揮著十分重要的作用，因此有必要建立一套與之相適應(yīng)的法律制度，以保障和規(guī)范其實施。
這一法律制度的架構(gòu)為：民法典――身體組成部分捐獻(xiàn)專門法――某一身體組成部分捐獻(xiàn)的特別立法。民法典為身體組成部分捐獻(xiàn)提供法律依據(jù)，專門法規(guī)定其具體操作，特別法就某一身體組成部分的捐獻(xiàn)做出特別規(guī)定。
當(dāng)前，民法理論界已普遍認(rèn)為身體權(quán)是人身權(quán)的重要組成部分，但《民法通則》對此并沒有明確規(guī)定，從而令捐獻(xiàn)身體組成部分缺乏民法上的充分依據(jù)，盡管在學(xué)理上沒有人對其提出懷疑。因而在未來的《民法典》的制定中確認(rèn)自然人的身體權(quán)是十分必要的。
在特別法方面，我國已有規(guī)范血液這種結(jié)蒂組織捐獻(xiàn)的立法，即《中華人民共和國獻(xiàn)血法》。但我國尚沒有一部身體組成部分捐獻(xiàn)的專門法，這實屬一大缺憾。制定這樣一部專門法，不僅可以為再進(jìn)行特別立法提供指導(dǎo)，而且可以作為全部身體組成部分捐獻(xiàn)行為的規(guī)范，將這一行為納入法所調(diào)整的范疇。前述《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官捐獻(xiàn)移植條例》是我國第一部有關(guān)身體組成部分捐獻(xiàn)的地方法規(guī)，但由于使用了“器官捐獻(xiàn)”這樣一個不周延的概念，其局限自不待言。所以制定《身體組成部分捐獻(xiàn)法》是構(gòu)建這一法律制度的首要任務(wù)。本文作者認(rèn)為，該法應(yīng)包括如下內(nèi)容：
第一章：總則。說明其立法目的，基本原則及該法調(diào)整的范圍。其中基本原則應(yīng)包括：保障捐獻(xiàn)人和受贈人生命健康原則、捐獻(xiàn)者主體合法原則、絕對自愿原則、無償原則。
第二章：機(jī)構(gòu)及其職責(zé)。包括對領(lǐng)導(dǎo)、主管機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定，但更重要的是接受或代為接受捐獻(xiàn)的機(jī)構(gòu)的確認(rèn)。在實踐中，已有許多公民志愿捐獻(xiàn)身體組成部分，但除獻(xiàn)血外，常常面臨捐獻(xiàn)無門的尷尬。有些單位如大連醫(yī)科大學(xué)已對接受公民的遺體捐獻(xiàn)做出內(nèi)部規(guī)定，但這些單位為這一行為的主體資格需要法的確認(rèn)和規(guī)范。
第三章：管理制度。包括相關(guān)程序和手續(xù)的規(guī)定。
第四章：已捐獻(xiàn)身體組成部分的管理和使用。包括保管、應(yīng)用已捐獻(xiàn)身體組成部分的權(quán)責(zé)和原則。
第五章：獎勵和處罰。鑒于目前身體組成部分捐獻(xiàn)供體奇缺的現(xiàn)實，出于鼓勵捐獻(xiàn)行為的考慮，有必要規(guī)定捐獻(xiàn)者和其直系親屬臨床需要身體組成部分的輸入或移植時，優(yōu)先于其他患者，并減免有關(guān)費用。
人生而平等，生存權(quán)是每個人的基本人權(quán)，但這一命題只有在生命不具有排他性的前提下才能成立。當(dāng)身體組成部分在醫(yī)療中成為一種稀缺資源，生存就成為一種有限的可能，此時就必然要依一定的價值比較而有所取舍。何況這一優(yōu)先系一定付出而獲得的社會承認(rèn)，與等級特權(quán)根本不同。
同時，對買賣、不合理保管和使用身體組成部分等違法行為，應(yīng)予相應(yīng)制裁。我國《刑法》第334條對非法采集、供應(yīng)血液制品的行為（當(dāng)包括非法購買血液）規(guī)定了相應(yīng)的處罰，但對買賣其他身體組成部分的行為沒有加以規(guī)范。香港特別行政區(qū)制定的《1999年人體器官移植（修訂）條例》規(guī)定，任何人買賣器官均屬違法，首次定罪可判罰5萬港元及監(jiān)禁3個月。[16]（P12-13）內(nèi)地當(dāng)可借鑒之。
第六章：附則。對該法進(jìn)行一些補(bǔ)充說明，如解釋有關(guān)法律概念及生效日期等。
注：本文是在授業(yè)恩師華東政法學(xué)院教授孫效敏博士的啟發(fā)和指導(dǎo)下完成的，特此致謝！
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