[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱31019次
其三，特殊情況下需要對(duì)上述價(jià)格確定原則做調(diào)整執(zhí)行的，收購人應(yīng)當(dāng)事先征得中國證監(jiān)會(huì)同意。收購人提出的收購價(jià)格顯失公平的，中國證監(jiān)會(huì)可以要求其做出調(diào)整。
這些指導(dǎo)原則，一方面為收購方確定收購價(jià)格提供了操作性很強(qiáng)的指導(dǎo)原則，另一方面，也有利于保護(hù)中小股東的利益。
2）關(guān)于收購要約的支付方式
關(guān)于收購要約的支付方式和手續(xù)問題，在證券法中并沒有相關(guān)規(guī)定，這不失為一個(gè)立法漏洞，因?yàn)橐s收購一般涉及巨額現(xiàn)金，并且交易對(duì)象是中小股東。為了保證要約收購?fù)瓿梢院�，收購要約能夠順利履行，所以各國法律一般都要求收購方在收購要約履行之前拿出整個(gè)要約涉及資金的一定比例的現(xiàn)金作為支付的擔(dān)保。為此，證監(jiān)會(huì)2002年9月12日頒布《上市公司收購管理辦法》作出了相應(yīng)的規(guī)定：
① 收購人以現(xiàn)金進(jìn)行支付的，應(yīng)當(dāng)在做出提示性公告的同時(shí)，將不少于收購總金額百分之二十的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶，并辦理凍結(jié)手續(xù)。
② 收購人以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券進(jìn)行支付的，應(yīng)當(dāng)在做出提示性公告的同時(shí)，將其用以支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管；但是根據(jù)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則不在保管范圍內(nèi)的除外。
③收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請(qǐng)解除對(duì)履約保證金的凍結(jié)或者對(duì)證券的保管。
3）關(guān)于要約期間
收購要約的期間是指要約的有效期限，即收購要約從生效之日至要約規(guī)定的某個(gè)結(jié)束日止的一段期間。在收購要約的期間內(nèi)，收購方受到收購要約的約束，即不得隨意的撤銷、變更等。而對(duì)于目標(biāo)公司的廣大股東而言，則可以在要約期間內(nèi)進(jìn)行充分的調(diào)查，進(jìn)而判斷是否作出承諾出售所持有的股份。如果收購要約有效期過短，就可能會(huì)出現(xiàn)股東基于不充分、不完整的信息，在匆忙之中作出欠考慮的投資決策的情況，這必將增加要約人或其他人進(jìn)行欺詐、欺騙或操縱行為的可能性。另一方面，如果收購要約有效期間過長，又會(huì)使目標(biāo)公司長期處于前途未卜的狀態(tài)，不利于目標(biāo)公司的發(fā)展和證券市場(chǎng)的穩(wěn)定。所以要約期間的長短是一個(gè)很重要的問題。對(duì)此，我國的相關(guān)法律作出了明確的規(guī)定。
依據(jù)《證券法》第83條和《上市公司收購管理辦法》第36條的規(guī)定，收購要約的有效期不得少于三十日，不得超過六十日；但是出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約的除外。競(jìng)爭(zhēng)要約是指針對(duì)對(duì)同一個(gè)目標(biāo)公司，由不同的收購方發(fā)出的多個(gè)收購要約，相對(duì)于初始要約，其他的收購要約成為競(jìng)爭(zhēng)要約。
競(jìng)爭(zhēng)性要約的出現(xiàn)多半是來自于目標(biāo)公司董事會(huì)面對(duì)敵意收購的一種反收購戰(zhàn)術(shù)。許多面臨著被敵意收購的上市公司可以邀請(qǐng)“白衣騎土”發(fā)出投標(biāo)從而打擊收購方。這種源于美國被稱為“白衣騎士”的反收購戰(zhàn)術(shù)是指在敵意并購發(fā)生時(shí)目標(biāo)公司的友好人士或公司，作為第三方出面解救目標(biāo)公司，驅(qū)逐故意收購者，造成第三方與敵意收購者共同爭(zhēng)購目標(biāo)公司的局面。在這種情況下，收購方要么提高收購價(jià)格要么放棄收購，往往會(huì)出現(xiàn)白衣騎士與襲擊者輪番競(jìng)價(jià)的情況造成收購價(jià)格的上漲。直至逼迫襲擊者放棄收購。如果襲擊者志在必得也將付出高昂的代價(jià)甚至使該宗收購變的不經(jīng)濟(jì)。事實(shí)上除了目標(biāo)公司的邀請(qǐng)。由于要約收購本身市場(chǎng)化公開運(yùn)做的特點(diǎn)，如果目標(biāo)公司確實(shí)有收購價(jià)值競(jìng)爭(zhēng)性要約會(huì)自主地出現(xiàn)。
一旦出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約，收購要約期間可以依法作適當(dāng)延長，即初始要約人更改收購要約條件距收購要約期滿不足十五日的，應(yīng)當(dāng)予以延長，延長后的有效期不應(yīng)少于十五日，不得超過最后一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)要約的期滿日。原因在于：初始要約中的收購條件是在無人競(jìng)爭(zhēng)的情況下提出的，競(jìng)爭(zhēng)要約要想成功收購必然提出優(yōu)于初始的收購條件，如果不允許初始要約人延長要約期限以變更收購要約條件，那么初始要約人很容易陷于被動(dòng)。所以法律作此規(guī)定，實(shí)為鼓勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)的政策。
（3）收購要約的公布
1）要約公布程序
收購要約的公布是指要約人依法定的方式將收購要約向目標(biāo)公司股東公布。發(fā)出收購要約進(jìn)行收購，是收購人的一項(xiàng)權(quán)利，除非法律有特別限制，任何人只要有足夠的資金實(shí)力，并遵守法律規(guī)定的程序，在任何持股比例情況下（甚至還沒有持有目標(biāo)公司股票）都可以選擇適當(dāng)?shù)臅r(shí)候發(fā)出部分或全部收購的要約（自愿要約）。但由于收購要約的公布標(biāo)志著收購這一重大交易行為的開始，因此要約人應(yīng)經(jīng)過審慎及以負(fù)責(zé)任的態(tài)度作出考慮之后才公布要約，要約人及其財(cái)務(wù)顧問都應(yīng)信賴要約人現(xiàn)實(shí)能夠及以后亦有能力完全履行該項(xiàng)要約，這是各國及一些地區(qū)收購立法關(guān)于收購要約公布的一般要求。對(duì)于發(fā)出收購要約的謹(jǐn)慎要求，我國相關(guān)法律并沒有作出類似要求，但是發(fā)動(dòng)一項(xiàng)收購行動(dòng)對(duì)于收購方自身利益（包括信譽(yù)等），有重大影響，所以收購方在發(fā)出要約之前也應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行事。
就收購要約“發(fā)出”的一般程序而言，《上市公司收購管理辦法》第25條規(guī)定，收購人應(yīng)當(dāng)履行以下程序：其一，向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書；其二，將要約收購報(bào)告書抄送上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和送證券交易所；其三，通知被收購公司；其四，要約收購報(bào)告書摘要做出提示性公告。
2）收購要約公布的時(shí)間
要約收購程序啟動(dòng)有兩種情況，自愿要約收購和強(qiáng)制要約收購。自愿要約收購是收購方自主自愿向社會(huì)公眾發(fā)出收購要約而進(jìn)行的收購；強(qiáng)制要約收購是在大股東持有某一公司的股份達(dá)到一定比例時(shí)，法律強(qiáng)制其在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)發(fā)出全面要約而進(jìn)行的收購 (關(guān)于強(qiáng)制收購要約的規(guī)則，參加前文協(xié)議收購中的相關(guān)論述)。自愿要約收購與強(qiáng)制要約收購的劃分是相對(duì)的。實(shí)際上上市公司收購從本質(zhì)上來說是以行為人的自愿為基礎(chǔ)條件的，任何一次收購應(yīng)該說是收購人依法實(shí)施的有計(jì)劃的購買目標(biāo)公司股份的行為。即使是持股比例達(dá)到法定強(qiáng)制要約收購的程度，多數(shù)情況下也是收購者的一種自愿選擇。
收購要約應(yīng)當(dāng)何時(shí)公布，一般來說，應(yīng)由要約人自行決定，但為了減少內(nèi)幕交易的空隙和證券市場(chǎng)的波動(dòng)，各國收購立法都要求收購要約的公布要及時(shí)。
對(duì)此，我國《證券法》第83條和《上市公司收購管理辦法》第36條僅僅規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)在收到要約收購報(bào)告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件；提出異議的，收購人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)事項(xiàng)做出修改或者補(bǔ)充。收購人修改、補(bǔ)充的時(shí)間不計(jì)入上述期間。這一規(guī)定實(shí)際上只是規(guī)定了收購要約發(fā)出的最早時(shí)間，而沒有規(guī)定最后期限，不利于督促收購方盡早的發(fā)出收購要約，避免內(nèi)幕交易，這不能不說是立法不完善的地方。
（4）與收購要約的發(fā)出相關(guān)的報(bào)告、公告程序
信息披露在要約收購中具有十分重要的作用，它有利于規(guī)范市場(chǎng)而、保護(hù)中小投資者，、使證券市場(chǎng)朝著理性有序的方向發(fā)展。要約收購實(shí)行信息公開制度，要求收購者在宣布發(fā)起公開要約收購時(shí)，要以一定的方式在一定的時(shí)間內(nèi)公開一定的信息。對(duì)此，我國《證券法》、《上市公司收購管理辦法》第25條、28條、31條、32條、34條、39條、40條、41條、45條、46條就收購方、目標(biāo)公司的董事會(huì)、競(jìng)爭(zhēng)要約人的信息披露義務(wù)作了詳細(xì)的規(guī)定。
1）收購方在發(fā)出收購要約階段必須履行的報(bào)送、公告程序：
其一，公告要約收購報(bào)告書摘要；
其二，公告律師就要約收購報(bào)告書內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查出具的法律意見書；
其三，公告財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)收購人的實(shí)際履約能力出具的專業(yè)意見書；
其四，在收購要約有效期間，在證券交易所網(wǎng)站上每日公告收購人預(yù)受要約股份的數(shù)量以及撤回預(yù)受要約股份的數(shù)量；
其五，將要約收購報(bào)告書報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)、同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所；
其六，將要約收購報(bào)告書通知被收購公司；
其七，委托證券公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管；證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管的預(yù)受要約股票，在要約收購期間不再進(jìn)行任何形式的轉(zhuǎn)讓。
2）目標(biāo)公司董事會(huì)在收購方發(fā)出收購要約后必須履行的報(bào)送、公告程序：
其一，公告由獨(dú)立的財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)就收購要約條件是否公平合理、收購可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響等事宜提出的專業(yè)意見。
通常情況下，獨(dú)立的財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)由被收購公司董事會(huì)聘請(qǐng)。如果是管理層、員工進(jìn)行上市公司收購的，則由被收購公司的獨(dú)立董事聘請(qǐng)。
其二，公告被收購公司董事會(huì)報(bào)告書、被收購公司的獨(dú)立董事就要約收購單獨(dú)發(fā)表的意見。
被收購公司董事會(huì)報(bào)告書內(nèi)容包括董事會(huì)就是否接受收購要約向股東提出的建議。
如果收購人對(duì)收購要約條件做出重大更改的，則還應(yīng)當(dāng)公告被收購公司董事會(huì)就要約條件的更改情況作單獨(dú)補(bǔ)充報(bào)告書，獨(dú)立董事的補(bǔ)充意見。
其三，在收購人發(fā)出收購要約后十日內(nèi)，將被收購公司董事會(huì)報(bào)告書與獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見一并報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所。
如果收購人對(duì)收購要約條件做出重大更改的，則還應(yīng)當(dāng)報(bào)送、抄送被收購公司董事會(huì)就要約條件的更改情況作出的單獨(dú)補(bǔ)充報(bào)告書以及獨(dú)立董事的補(bǔ)充意見。
其四，被收購公司依據(jù)證券交易所的決定，其掛牌交易股票暫停交易。
其五，出現(xiàn)競(jìng)爭(zhēng)要約時(shí)，應(yīng)當(dāng)公平對(duì)待所有要約收購人；如果中國證監(jiān)會(huì)收到要約收購報(bào)告書后十五日內(nèi)未提出異議的，則應(yīng)當(dāng)公告其收購要約文件。
3）關(guān)于競(jìng)爭(zhēng)要約人的報(bào)送、公告義務(wù)
其一，最遲不得晚于初始要約期滿前五日向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所；
其二，通知被收購公司；
其三，提示性公告要約收購報(bào)告書摘要。
（5）收購要約的效力
收購要約發(fā)出以后，即對(duì)收購人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。我國《證券法》第84條、85條和《上市公司收購管理辦法》第36條、37條、第38條、39條對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定：
1）對(duì)收購人的效力
收購要約對(duì)收購人的效力是指，收購要約一經(jīng)生效，即對(duì)收購人產(chǎn)生約束力。這表現(xiàn)為以下兩方面：
其一，收購人在收購要約的有效期限內(nèi)，不得撤回其收購要約。
其二，收購人在收購要約的有效期限內(nèi)，不得隨意變更收購要約中的事項(xiàng)。
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