[ 李菡君 ]——(2014-11-16) / 已閱22143次
2、將葛洲壩某公司同分包商簽訂的分包合同同建設(shè)部標(biāo)準(zhǔn)合同文本對比，就更可以看出強(qiáng)制性工傷保險同商業(yè)性意外傷害保險的區(qū)別。
為了指導(dǎo)建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的簽約行為，維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》以及相關(guān)法律法規(guī)，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局對《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）進(jìn)行了修訂，制定了《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）
《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）關(guān)于工傷保險的具體規(guī)定，業(yè)主和承包商都必須參加工傷社會保險。
18.2 工傷保險
18.2.1 發(fā)包人應(yīng)依照法律規(guī)定參加工傷保險，并為在施工現(xiàn)場的全部員工辦理工傷保險，繳納工傷保險費，并要求監(jiān)理人及由發(fā)包人為履行合同聘請的第三方依法參加工傷保險。
18.2.2 承包人應(yīng)依照法律規(guī)定參加工傷保險，并為其履行合同的全部員工辦理工傷保險，繳納工傷保險費，并要求分包人及由承包人為履行合同聘請的第三方依法參加工傷保險。
18.3其他保險
發(fā)包人和承包人可以為其施工現(xiàn)場的全部人員辦理意外傷害保險并支付保險費，包括其員工及為履行合同聘請的第三方的人員，具體事項由合同當(dāng)事人在專用合同條款約定。
除專用合同條款另有約定外，承包人應(yīng)為其施工設(shè)備等辦理財產(chǎn)保險。
項目部和分包商之間簽訂了一份分包合同，其中對分包方分包商人員在工地上的人身安全保障和保險問題進(jìn)行了如下約定：
10.1發(fā)生重大傷亡及其他安全事故，乙方（分包商）應(yīng)當(dāng)立即報告甲方（葛洲壩某公司），由甲方按照有關(guān)規(guī)定上報有關(guān)部門，同時按照國家法律、行政法規(guī)對事故進(jìn)行處理。
10.2 乙方和甲方對事故責(zé)任有爭議時，應(yīng)按相關(guān)規(guī)定處理。
11.1 工程一切險和第三方責(zé)任險由甲方統(tǒng)一辦理，費用由甲方承擔(dān)。甲方統(tǒng)一為乙方辦理建筑施工企業(yè)雇主責(zé)任險，費用由乙方分?jǐn)偅瑥囊曳降谝淮蝿趧?wù)結(jié)算費用中扣除。分?jǐn)傇瓌t根據(jù)乙方承擔(dān)施工的工程量占甲方合同金額的比例計算。
11.2乙方可以根據(jù)需要，另行為其員工辦理意外傷害保險。乙方應(yīng)為施工場地內(nèi)自有施工機(jī)械設(shè)備辦理保險，支付保險費用，并在開工前將所辦理的保單在甲方備案。乙方自行承擔(dān)其自有員工的工傷保險責(zé)任，并保證使甲方免于受到賠償請求、賠償和訴訟。
11.3保險事故發(fā)生時，乙方和甲方有責(zé)任采取必要的措施，避免損失擴(kuò)大。為減少損失采取措施而發(fā)生的費用或遭受的損失，有投保人向保險公司索賠，甲方給予積極配合。乙方不得就事故遭受的損失向甲方提出經(jīng)濟(jì)賠償或其他經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊蟆?br>
分包合同中的10.1規(guī)定，主要是從《安全生產(chǎn)法》及《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》等作出的約定。從分包合同中可以得出結(jié)論：甲方和乙方均沒有按照法律規(guī)定參加工傷社會保險。
第四部分 最高法發(fā)布的最新關(guān)于工傷保險案例價值取向
最高法近日發(fā)布的《關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》2014年9月1日起施行，。確理解和適用這一司法解釋相關(guān)規(guī)定的精神，對于依法正確審理工傷保險行政案件具有重要意義。最高法在發(fā)布司法解釋同時并公布四起工傷保險行政糾紛典型案例，四起工傷保險行政糾紛典型案例對理解司法解釋十分有用，其中“張X兵訴XX人力資源和社會保障局工傷認(rèn)定行政案”案情同張三案十分相像。
一、案件要旨。用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包或者發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任的單位。
二、基本案情
XX六建公司系XX電子（上海）有限公司A7廠房工程的承包人，其以《油漆承攬合同》的形式將油漆工程分包給自然人李某某，約定李某某所雇人員應(yīng)當(dāng)接受XX六建公司管理。李某某又將部分油漆工程轉(zhuǎn)包給自然人王某某，王某某招用張成兵進(jìn)行油漆施工。李某某和王某某均無用工主體資格，也無承攬油漆工程的相應(yīng)資質(zhì)。2008年3月10日，張X兵在進(jìn)行油漆施工中不慎受傷。11月10日，松江區(qū)勞動仲裁委員會裁決確定張X兵與XX六建公司之間存在勞動關(guān)系，但該裁決書未送達(dá)XX六建公司。12月29日，張X兵提出工傷認(rèn)定申請，并提交了勞動仲裁裁決書。XX人力資源和社會保障局立案審查后，認(rèn)為張X兵受傷符合工傷認(rèn)定條件，且XX六建公司經(jīng)告知，未就張X兵所受傷害是否應(yīng)被認(rèn)定為工傷進(jìn)行舉證。XX人力資源和社會保障局遂于2009年2月19日認(rèn)定張X兵受傷為工傷。XX六建公司不服，經(jīng)復(fù)議未果，遂起訴請求撤銷上海市松江區(qū)人力資源和社會保障局作出的工傷認(rèn)定。
三、裁判結(jié)果
經(jīng)XX人民法院一審，第一中級人民法院二審認(rèn)為，根據(jù)勞社部發(fā)〔2005〕12號《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。本案中，XX六建公司作為建筑施工單位將油漆工程發(fā)包給無用工主體資格的自然人李某某，約定李某某所雇用的人員應(yīng)服從XX六建公司管理。后李某某又將部分油漆工程再發(fā)包給王某某，并由王某某招用了上訴人張X兵進(jìn)行油漆施工。XX人力資源和社會保障局依據(jù)上述規(guī)定及事實認(rèn)定上訴人與被上訴人具有勞動關(guān)系的理由成立。根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，張X兵在XXXX六建建設(shè)集團(tuán)有限公司承建的廠房建設(shè)項目中進(jìn)行油漆施工不慎受到事故傷害，屬于工傷認(rèn)定范圍。據(jù)此，維持XX人力資源和社會保障局作出被訴工傷認(rèn)定的具體行政行為。
四、本案價值評述。最高法為什么要以這個案例作為典型案例？這個案例的價值就在于它回答了用工單位轉(zhuǎn)包或者是多次轉(zhuǎn)包，聘用的人員發(fā)生工傷以后由誰來承擔(dān)工傷保險責(zé)任問題，這個案例是比較典型的。它不僅轉(zhuǎn)包，而且是兩次轉(zhuǎn)包，轉(zhuǎn)包方都不具備用工主體資格，他聘用的人員發(fā)生了工傷，如何確定這個責(zé)任主體，這在實踐當(dāng)中是認(rèn)識不一致的，需要統(tǒng)一規(guī)范。經(jīng)過反復(fù)研究，并且征求了各方面意見，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由有用工資格的單位來承擔(dān)工傷保險責(zé)任。2014年9月開始實施的最新工傷保險行政案件司法解釋也規(guī)定了，它承擔(dān)了工傷保險責(zé)任之后，還可以向轉(zhuǎn)包方去追償。所以這就解決了轉(zhuǎn)包方也不能逍遙法外，特別是現(xiàn)在一些包工頭，出了事情就跑了，責(zé)任由用工單位來負(fù)責(zé)，包工頭都不承擔(dān)責(zé)任。這個司法解釋實際上解決了這個問題。這樣的規(guī)定既有利于對職工權(quán)益的保護(hù)，又有利于追究承擔(dān)法律責(zé)任的轉(zhuǎn)包方。因為有的時候找包工頭找不到，或者他沒有能力來承擔(dān)這個責(zé)任，由有用工資格的單位來承擔(dān)工傷保險責(zé)任，然后向轉(zhuǎn)包方來追償這個責(zé)任。這樣責(zé)任的分配就比較合理。
第五部分 結(jié)論和建議
筆者作為工程領(lǐng)域的專家，有如下建議：
一，施工企業(yè)應(yīng)該依法參加工傷保險以分散用工風(fēng)險。工傷風(fēng)險作為建筑施工企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的一個方面，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)引起足夠重視并轉(zhuǎn)變觀念，改變重成本效益，輕經(jīng)營風(fēng)險的傳統(tǒng)觀念。積極參加工傷保險、為農(nóng)民工繳納保險費用，做到效益管理和風(fēng)險化解并重。在經(jīng)營管理中化解風(fēng)險、在化解風(fēng)險時提高效益。
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