[ 田韶華 ]——(2012-4-6) / 已閱17788次
通過對兩大法系主要國家和地區(qū)有關(guān)婚姻住宅及其非產(chǎn)權(quán)方配偶利益的相關(guān)法律規(guī)定的介紹，可以得出以下結(jié)論。一是多數(shù)國家和地區(qū)都將婚姻住宅從其他夫妻共有財產(chǎn)或夫妻個人財產(chǎn)中分離出來而加以特別的規(guī)定。二是在婚姻住宅的所有權(quán)屬于一人所有時，多數(shù)國家和地區(qū)的法律均對非產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)予以了規(guī)定，同時對所有權(quán)人對該住宅的處置自由予以了限制。三是在離婚的時候，即使婚姻住宅屬于一方所有，法院考慮經(jīng)濟弱者（主要是女性）以及未成年子女的利益，也會將該住宅的居住權(quán)分配給非產(chǎn)權(quán)方配偶，并會給予后者相應(yīng)的財產(chǎn)份額。相比而言，英美法系賦予了法官更大的自由裁量權(quán)，主要目的是實現(xiàn)一個更為公平的結(jié)果。四是各國及地區(qū)立法的區(qū)別主要表現(xiàn)在兩個方面：一是立法模式，有的國家和地區(qū)對婚姻住宅之非產(chǎn)權(quán)方配偶的利益予以了直接的保護，如英美法系國家和法國、瑞士、澳門等；有的國家則予以了間接保護，如德國、意大利等。而就直接保護而言，英美法系國家系通過專門的“婚姻住宅權(quán)”制度提供體系化的保護，而大陸法系國家則是通過具體的條文提供保護；二是對婚姻住宅上善意第三人利益的保護，有的國家對善意第三人予以了相對的保護，如英國規(guī)定登記的婚姻住宅權(quán)即可以對抗第三人；而有的國家則更傾向于保護非產(chǎn)權(quán)方配偶的利益，如法國、德國在實踐中一般認為對婚姻住宅的處分不適用登記的公信力制度。
兩大法系國家和地區(qū)對婚姻住宅及其非產(chǎn)權(quán)方配偶利益的規(guī)定，充分體現(xiàn)了婚姻法之穩(wěn)定婚姻家庭、保護家庭經(jīng)濟弱者以及子女利益的價值取向，值得我國借鑒。
四、我國婚姻住宅上非產(chǎn)權(quán)方配偶利益的法律保護
如前所述，隨著我國《婚姻法司法解釋（三）》的頒布，作為家庭物質(zhì)基礎(chǔ)和生活場所的婚姻住宅被越來越多地界定為夫妻個人所有，而與此相關(guān)的非產(chǎn)權(quán)方配偶的利益卻并未得到足夠的重視。其過分注重對夫妻個人財產(chǎn)權(quán)利和自由的保護，而忽略了對婚姻家庭作為倫理共同體的特殊因素的考量，由此導(dǎo)致的弊端應(yīng)當引起人們的充分重視。筆者認為，我國婚姻法有必要借鑒英國、法國等國家的規(guī)定，對于婚姻住宅及其非產(chǎn)權(quán)方配偶的利益予以明確的規(guī)定，以糾正機械適用現(xiàn)行立法有可能導(dǎo)致的偏誤。
（一）關(guān)于婚姻住宅的確定
鑒于婚姻住宅對于婚姻當事人的重要意義，我國的婚姻法應(yīng)當將其區(qū)別于其他婚姻財產(chǎn)予以特別對待，并借鑒其他國家的規(guī)定，在婚姻法中對婚姻住所的確定予以明確的規(guī)定，即規(guī)定婚姻當事人可以協(xié)商確定婚姻住所。而為了便于婚姻住宅的確定，可以借鑒加拿大的規(guī)定建立婚姻住宅的登記制度，即將婚姻住宅的情況登記在相應(yīng)的不動產(chǎn)登記簿中。在目前情形下，法院可以根據(jù)婚姻當事人共同居住的事實確定婚姻住宅。
（二）婚姻住宅上非產(chǎn)權(quán)方配偶在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的利益
在婚姻住宅屬于一方所有時，于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，非產(chǎn)權(quán)方配偶應(yīng)當享有如下權(quán)利。
1．居住權(quán)。即非產(chǎn)權(quán)方配偶對婚姻住宅享有居住的權(quán)利。具體而言，在其已經(jīng)在婚姻住宅內(nèi)居住時，產(chǎn)權(quán)方無權(quán)將其趕出住宅。在其尚未人住時，則有權(quán)請求居住，法院對此應(yīng)當予以支持。應(yīng)當指出的是，配偶之所以能夠享有此項權(quán)利，是由婚姻本身所具有的倫理特性所決定的。因此，此項權(quán)利系非產(chǎn)權(quán)方配偶基于配偶的身份當然取得，不需要經(jīng)過法院的認定，更不需要經(jīng)過另一方的許可。需要指出的是，雖然目前我國婚姻法對此尚未予以明確的規(guī)定，但基于以下理由上述權(quán)利同樣應(yīng)當?shù)玫秸J可：其一，婚姻住宅是夫妻二人共同確定的，因此無論房屋系何人所有，在合意中都有允許另一方配偶居住的意思；其二，我國《婚姻法》第20條第1款規(guī)定，夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。而所謂扶養(yǎng)，在解釋上不僅包括支付扶養(yǎng)費，也應(yīng)當包括在配偶一方有能力時，須為對方提供相應(yīng)的居住條件。
至于該權(quán)利的性質(zhì)，雖然從內(nèi)容上看其系對物行使的占有、使用的權(quán)利，頗類似于物權(quán)，但由于我國現(xiàn)行法律未對其物權(quán)性質(zhì)予以明確的規(guī)定，基于物權(quán)法定原則，此項權(quán)利目前尚不能認定為物權(quán)，將其界定為配偶之間的兼具身份權(quán)與請求權(quán)性質(zhì)的一種權(quán)利更為合適（但從保護家庭弱者的角度出發(fā)，今后有必要將該權(quán)利納入物權(quán)的范疇）。[18]需要指出的是，即使此項權(quán)利目前不能被界定為物權(quán)，非產(chǎn)權(quán)方配偶仍然可以基于“占有”的事實而獲得《物權(quán)法》上占有制度的保護。即在該房屋被侵占或遭受妨害時，其有權(quán)請求返還原物、排除妨害或者消除危險；因侵占或者妨害造成損害的，其有權(quán)請求損害賠償。
2．同意權(quán)。即房屋所有權(quán)人在處置婚姻住宅時，應(yīng)當征得非產(chǎn)權(quán)方配偶的同意。此項權(quán)利主要是為了保護非產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)而設(shè)，其應(yīng)當包括以下幾個方面的內(nèi)容。
第一，需要經(jīng)過同意的行為。賦予非產(chǎn)權(quán)方配偶同意權(quán)的目的主要在于使其居住的權(quán)利不受妨礙，因此，需要同意的行為不宜界定過窄。應(yīng)當既包括轉(zhuǎn)讓、贈與等使所有權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)的行為，也包括在其上設(shè)定抵押等物上負擔的行為，還包括出租、出借等債權(quán)行為。
第二，同意的形式與作出方式。同意應(yīng)當采用明示的方式但不必一定是書面形式。同意的意思表示既可以向配偶方作出，也可以向參與交易的第三人作出。
第三，未經(jīng)同意的法律行為的后果。如果婚姻住宅的產(chǎn)權(quán)方未經(jīng)另一方配偶的同意而擅自處置了婚姻住宅，則非產(chǎn)權(quán)方配偶有權(quán)向法院主張該行為無效。但為保護第三人的利益，此項請求權(quán)應(yīng)當有時間的限制�！斗▏穹ǖ洹返�215條第3款將此時間界定為配偶知道此處置行為后的一年內(nèi)或離婚后的一年內(nèi)。此項規(guī)定值得我國借鑒。
第四，非產(chǎn)權(quán)方配偶利益與善意第三人利益的沖突及解決。上述制度設(shè)計不可避免地涉及到配偶利益與第三人利益的沖突。即當與產(chǎn)權(quán)方配偶進行交易的第三人不了解前者的家庭情況或不知道交易未經(jīng)另一方配偶同意時，該第三人能否受到保護？現(xiàn)行立法雖然未對此予以明確規(guī)定，但從立法價值取向上的確體現(xiàn)出保護善意第三人即保護交易安全的傾向。例如，《婚姻法司法解釋（三）》第11條對夫妻一方擅自處分夫妻共有房屋時適用善意取得制度予以了明確的肯定。[19]以此推論，在夫妻一方處分屬于個人的婚姻住宅時，當然更沒有理由不保護善意第三人的利益。但筆者對此持反對意見，因為民法保護善意第三人的制度主要是為了保護交易安全而設(shè)計，而婚姻住宅的存在與否涉及到家庭安全，家庭安全也是一種需要法律保護的秩序，從某種意義上說其比交易安全更為重要。誠如日本學(xué)者所指出的，不動產(chǎn)上的利用利益，可分為資本的利用利益和生存的利用利益。資本利益所依據(jù)的是市場原理，生存利益利用的是生活原理，如果將生存利益按照資本邏輯的競爭規(guī)則處理，勢必將造成社會弱者的生活處于困境。在資本的利用利益與生存的利用利益發(fā)生沖突時，法律應(yīng)當優(yōu)先保護生存利益。[20]因此，我國應(yīng)當借鑒法國、德國的規(guī)定，優(yōu)先保護另一方配偶的利益。上述理由和結(jié)論在婚姻住宅屬于夫妻雙方共有時也同樣適用。
第五，配偶同意權(quán)的限制。為防止非產(chǎn)權(quán)方配偶濫用同意權(quán)，損害產(chǎn)權(quán)方以及第三人的利益，法律應(yīng)當規(guī)定在特定情形下，針對婚姻住宅的交易被認為是有效的。這主要是指產(chǎn)權(quán)方與第三方的交易并不損害非產(chǎn)權(quán)方配偶的利益，而后者無充足理由拒絕的情形。例如，夫妻一方或雙方尚擁有其他的房屋可以居�。灰蚍蚱抟环交螂p方無力承擔婚姻住宅之上的債務(wù)（如銀行貸款），需要出售房屋以償還債務(wù)，且已另行安排了其他婚姻住宅等。
（三）關(guān)于離婚時一方享有產(chǎn)權(quán)的婚姻住宅的分割與分配
在婚姻住宅的分割上，我國《婚姻法》第39條規(guī)定：“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”據(jù)此，離婚時予以分割的只是夫妻的共有財產(chǎn)，個人財產(chǎn)并不參與分割。這意味著在夫妻離婚時，婚姻住宅之非產(chǎn)權(quán)方配偶不僅不能對另一方所有的住房主張所有權(quán)，也不能請求對該住宅的經(jīng)濟價值予以分割。此外，依《婚姻法司法解釋（三）》第5條的規(guī)定，該配偶還不能對該住宅的增值部分請求分割。[21]根據(jù)該司法解釋，非產(chǎn)權(quán)方配偶可以請求另一方予以經(jīng)濟補償僅發(fā)生在以下兩種情形中：一是婚前按揭購買的房屋被確定為登記名義人所有時，非產(chǎn)權(quán)方配偶可以就雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分，要求另一方補償；二是婚姻關(guān)系存續(xù)期間，用夫妻共同財產(chǎn)出資購買且以一方父母名義參加房改的房屋被確定為登記名義人所有時，可以請求對方償還自己的出資。
筆者認為上述規(guī)定值得商榷。其存在的主要問題即是完全沿襲了大陸法系“以歸屬界定利益”的絕對所有權(quán)觀念，而忽視了這一理論在婚姻法領(lǐng)域適用的局限性。在大陸法系國家，所有權(quán)被明確表述為一種對物的完全支配權(quán)，其重要價值在于確定物本身的歸屬，并通過界定物的歸屬來界定利益的歸屬。但正如學(xué)者所指出的那樣，雖然這種絕對所有權(quán)觀念對于定分止爭、分析既有的財產(chǎn)關(guān)系有著積極的作用，卻并非放之四海皆準的真理。例如，在公司法人股產(chǎn)權(quán)、信托財產(chǎn)權(quán)等問題上，傳統(tǒng)的所有權(quán)觀念就會捉襟見肘，進而發(fā)生“所有權(quán)失靈”現(xiàn)象。[22]究其原因，乃在于傳統(tǒng)所有權(quán)觀念的適用有其特殊的語境，失去了這一語境，這一理論就很難發(fā)揮作用。[23]而在筆者看來，婚姻領(lǐng)域恰是該理論適用的例外之一。首先，傳統(tǒng)所有權(quán)觀念的目的在于解決物的歸屬，而婚姻強大的倫理性和公益性決定了夫妻財產(chǎn)制度的目的主要在于實現(xiàn)家庭的扶養(yǎng)功能，而并非僅僅在于確定物的歸屬；其次，傳統(tǒng)所有權(quán)觀念的語境在于個人主義，而如前所述，婚姻法的目的則在于促進夫妻間的互惠、合作，穩(wěn)定家庭關(guān)系；再次，傳統(tǒng)所有權(quán)觀念是建構(gòu)在個人完全占有物的基礎(chǔ)上的，而對于婚姻住宅而言，其由夫妻長期穩(wěn)定地共同使用，房屋經(jīng)濟利益的保值增值在很大程度上離不開夫妻雙方的投入和貢獻。換言之，房屋經(jīng)濟利益的實現(xiàn)與增長并非依靠所有權(quán)人一人之力，而是雙方通力合作的結(jié)果。就此而言，傳統(tǒng)絕對所有權(quán)觀念之下的“歸屬與利益一致”原則并不能完全適用于婚姻家庭領(lǐng)域。而基于婚姻住宅的特殊性，也不必強求用所有權(quán)理論來規(guī)范和解釋，直接根據(jù)事實并基于公平的觀念進行分析或許更為恰當。
綜上所述，筆者認為，對于離婚時婚姻住宅的分割，應(yīng)當區(qū)分所有權(quán)與其上的經(jīng)濟利益（即房屋的評估價值）。所有權(quán)可以依不動產(chǎn)登記制度和相關(guān)法律確定為夫妻一方所有，但其上的經(jīng)濟利益應(yīng)當在二人之間公平分割。[24]非產(chǎn)權(quán)方配偶對婚姻住宅經(jīng)濟利益的貢獻可以根據(jù)以下事實認定：參與房屋價金的支付、參與共同還貸、為婚姻住宅的保值增值作出實質(zhì)性的貢獻（例如，通過家務(wù)勞動、裝修等提高了房屋的價值）等。值得說明的是，《婚姻法司法解釋（三）》把非產(chǎn)權(quán)方配偶的參與共同還貸以及共同出資僅僅界定為一種“借貸”行為，這種理解不僅沒有尊重既成的婚姻生活規(guī)律，有違當事人真實的意思表示，而且抹殺了婚姻作為倫理共同體的特性，否定了夫妻通力合作的價值，使得美好的婚姻淪落為冷冰冰的契約關(guān)系。相比之下，將非產(chǎn)權(quán)方配偶的貢獻推定為其對房屋經(jīng)濟利益享有一定的份額更為公平和恰當。至于非產(chǎn)權(quán)方配偶對房屋經(jīng)濟價值所占份額的比例，法院應(yīng)當根據(jù)雙方結(jié)婚的時間長短、共同還貸在房屋價值中所占的比例，以及家庭勞動等無形貢獻對房屋保值增值的影響等因素確定。但需要特別指出的是，對于《婚姻法司法解釋（三）》規(guī)定的由夫妻共同出資購買、只是因為政策的原因登記在一方父母名下的房屋，如果沒有證據(jù)表明該出資系對名義產(chǎn)權(quán)人的贈與的話，則雖然房屋的法律物權(quán)人是名義登記人，但夫妻雙方作為事實物權(quán)人原則上應(yīng)當享有房屋的全部經(jīng)濟利益。因此在離婚時，非產(chǎn)權(quán)方配偶應(yīng)當?shù)玫椒课輧r值的一半。[25]但從作為名義產(chǎn)權(quán)人的一方父母那里享受到的福利，則應(yīng)當予以相應(yīng)的補償。
在婚姻住宅的分配上，離婚時婚姻住宅原則上應(yīng)當由所有權(quán)人居住使用，但非產(chǎn)權(quán)方能否請求繼續(xù)居住？這個問題在我國婚姻法中也有所規(guī)定。例如，《婚姻法》第42條規(guī)定，離婚時如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助。而所謂以住房提供幫助，則既可以是所有權(quán)，也可以是居住權(quán)。在司法實踐中，請求住房幫助的一般有三種形式，即住房所有權(quán)、暫住權(quán)和無期限的居住權(quán)。[26]該制度固然有利于解決無住房者的困難，但在筆者看來，其尚不能給那些家庭弱者以充分的保護。因為該制度設(shè)計的基礎(chǔ)是“幫助”，而能否提供幫助，在多長時間內(nèi)提供幫助，取決于幫助方是否有幫助的能力，這就使得無房者能否繼續(xù)使用婚姻住房具有或然性，其利益不能得到確定的保護。學(xué)者所作的一項調(diào)查發(fā)現(xiàn)，盡管在離婚訴訟中無房居住是當事人的首要困難，但法院判決直接以房屋形式予以經(jīng)濟幫助者甚少。如在北京市法院裁決準予經(jīng)濟幫助的63起離婚案件中，以住房所有權(quán)的形式提供幫助的只有1例，占1.6％；提供兩年的住房居住幫助的有3例，占4.8％；提供住房無限期居住幫助的有4例，占6.4％。此外，還有一例判決提供住房至其有房或者再婚時止。[27]這說明在實踐中，現(xiàn)行立法并未能解決無房居住者的住房困難。因此，如何在平衡當事人利益的前提下保護家庭弱者的利益，仍是一個有待進一步探討的課題。對此，筆者認為，我國可以借鑒其他國家的規(guī)定，在法律中明確規(guī)定將一方所有的婚姻住宅分配給另一方居住使用的條件，其一是另一方存在住房及經(jīng)濟上的困難，且比所有權(quán)人更需要使用住宅；其二是另一方存在住房困難，且需要撫養(yǎng)未成年子女。在符合其中一項條件的情形下，法院有權(quán)將婚姻住宅的全部或部分判決給非產(chǎn)權(quán)方前配偶使用。但為平衡雙方當事人的利益，此種判決需要注意以下問題：（1）非所有權(quán)人只有使用權(quán)，而無所有權(quán)，法院無權(quán)將婚姻住宅直接確權(quán)給居住權(quán)人；（2）非所有權(quán)人的居住應(yīng)當設(shè)定一定期限。需要撫養(yǎng)子女的，一般至子女成年或能夠獨立生活為止。不需要撫養(yǎng)子女的，應(yīng)當至其有住房、再婚，或有購買、租賃房屋的能力時止，但一般不超過10年；(3)在居住權(quán)人能夠承受的前提下，可以允許所有權(quán)人向居住人收取一定的租金。
需要指出的是，上述所論者系針對婚姻住宅屬于夫妻一方所有的情形，但在婚姻住宅系由夫妻一方承租的情形也同樣適用。即非承租方對租賃的房屋同樣具有居住權(quán)，承租方配偶在作出轉(zhuǎn)租、解除租賃合同等行為時，也同樣需要經(jīng)過另一方配偶的同意。在離婚的時候，法官根據(jù)雙方和子女的需要，可以在承租期內(nèi)將租賃的房屋判決由非承租方的配偶使用，一經(jīng)判決，非承租方配偶即取得承租人的地位。
五、結(jié)論
在家庭價值日益多元化的當下中國社會，婚姻法不僅是裁判的依據(jù)，同時也起著正確引導(dǎo)人們的婚姻觀念及婚姻模式的作用。因此，無論個體對婚姻有著怎樣的理解，婚姻法都應(yīng)當堅持主流的價值取向。鑒于婚姻家庭是國家社會穩(wěn)定的根本和基石，婚姻家庭的穩(wěn)定就應(yīng)當是婚姻法及其司法實踐的首要任務(wù)。而目前我國的夫妻財產(chǎn)制度特別是有關(guān)婚姻房屋的制度設(shè)計卻過分強調(diào)了個人的財產(chǎn)權(quán)利，忽略了對非產(chǎn)權(quán)方配偶利益的保護以及夫妻之間應(yīng)負的義務(wù)，這在某種程度上不利于婚姻家庭的和諧穩(wěn)定。法律及司法實踐應(yīng)當充分注意到婚姻住宅之于婚姻家庭的特殊意義，尤其要對婚姻住宅之非產(chǎn)權(quán)方的利益予以特別的關(guān)注和保護，并同時對產(chǎn)權(quán)方配偶的權(quán)利予以適度的限制。具體而言：一方面，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，賦予非產(chǎn)權(quán)方配偶對婚姻住宅的居住權(quán)，以及對產(chǎn)權(quán)方處分婚姻住宅的同意權(quán)；另一方面，在離婚時，法院應(yīng)當根據(jù)非產(chǎn)權(quán)方對婚姻住宅的貢獻確定其對婚姻住宅經(jīng)濟價值的份額。在非產(chǎn)權(quán)方配偶無住房且比產(chǎn)權(quán)方更需要住房或者需要撫養(yǎng)子女時，法院應(yīng)當將婚姻住宅判決由非產(chǎn)權(quán)方配偶使用。
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