[ 藍雄 ]——(2002-10-6) / 已閱29377次
我國企業(yè)反傾銷應訴應注意的問題
北京市博融律師事務所 藍雄/郭東平律師
一、 國外反傾銷，我國企業(yè)擴大出口的嚴重威脅
1、 反傾銷作為GATT和世界貿(mào)易組織認定和許可的貿(mào)易保護措施，是國際通行的保護國內產(chǎn)業(yè)的手段，也是用來對付不公平競爭的必要工具。它具有形式合法、容易實施、能夠有效保護國內產(chǎn)業(yè)且不容易招致報復的特點。近年來，各國反傾銷手段的實施具有愈演愈烈之勢。
2、 1979年6月，中國出口到歐共體的糖精鈉被控傾銷以來，中國業(yè)已成為國際反傾銷的最大受害者。截止目前，國外對我們出口商品的反傾銷案件業(yè)已達約500起。這些以歐盟和美國為主，涉及出口金額數(shù)百億美圓。這構成了我國商品出口的嚴重威脅。尤其在中國加入WTO前后，中國更加成為被控傾銷的對象，這些國家以此作為轉嫁市場放開的損失。這些案件涉及的商品范圍越來越廣，由最初的幾種產(chǎn)品到幾千種產(chǎn)品，涉及包括化工、鋼鐵、機電、機械、建材、醫(yī)保等在內的十多個行業(yè)。
3、 目前，尤其在中國加入世界貿(mào)易組織后，國外對我國啟動反傾銷調查的國家越來越多，不僅僅局限在原來的發(fā)達國家，發(fā)展中國家，如印度、印尼、泰國、埃及、阿根廷、馬來西亞等也頻繁采用反傾銷法律手段保護國內產(chǎn)業(yè)。而且這些國家采取反傾銷往往具有連鎖反應，也就是說，我國某一商品被某國反傾銷后，其他國家擔心會大量流向其國家，因而也采用反傾銷法律手段進行預防。這種連鎖反應直接導致中國產(chǎn)品的出口市場全球受阻。如中國出口的運動鞋、硅錳、硅鐵、鋼鐵產(chǎn)品、焦炭等產(chǎn)品，經(jīng)常招致國外反傾銷的連鎖反應。
4、 由于國外頻繁對我國出口產(chǎn)品進行反傾銷調查并實施反傾銷措施，我國出口產(chǎn)品在國際市場份額嚴重萎縮，有的甚至推出市場，中國企業(yè)遭受的損失巨大，據(jù)不完全統(tǒng)計，20年來國外反傾銷給中國出口產(chǎn)品造成的直接損失達100億美元以上。在未來可預見的相當長的一段時間內，國外反傾銷案件的增加將是中國對外貿(mào)易的主要障礙之一。中國企業(yè)積極而有效開展對外應訴工作，不斷提高應訴水平，是企業(yè)維護自身合法權益，促進公平貿(mào)易、擴大出口的有效手段，
二、 我國企業(yè)對外反傾銷應訴應注意的問題和策略分析
1、 一旦立案，應積極應訴，并作出快速反應。
反傾銷調查要通過法律程序進行。如果中國企業(yè)不積極應訴或者不積極配合調查機關的調查，國外調查機關可以根據(jù)所謂的“最佳可獲得的信息（BIA）”，往往是對我方最不利或起訴方的證據(jù)，進行裁決，結果必要是高額的反傾銷稅率。因此，不應訴等于不戰(zhàn)而降，徹底退出市場。
根據(jù)外經(jīng)濟貿(mào)易部的應訴規(guī)定以及“誰應訴，誰受益”的政策，以及國外調查機關給予應訴企業(yè)的“分別裁決”，應訴企業(yè)可以通過應訴取得競爭優(yōu)勢，繼續(xù)出口，而沒有應訴的企業(yè)將不能繼續(xù)出口或出口受到限制。
中國企業(yè)積極應訴，應快速作出反應，中國企業(yè)的一個特點，組織應訴不及時，決策太慢，往往錯過抗辯的好時機。美國國際貿(mào)易委員會45天初裁，通常在這段時間有很多事情要做，組織應訴，查詢海關資料，統(tǒng)計調查期間出口數(shù)量和金額等，無法完成，往往對我們不利。歐盟案件時間更緊迫，立案到答卷只有40天時間，全部用英文，而且，還要填寫關于市場經(jīng)濟的問卷。工作量很大。
2、 聘請具有專業(yè)經(jīng)驗并熟悉中國國情的律師
反傾銷案件是作為比較復雜，專業(yè)性較強的案件，而且涉及的時間也比較長，中國企業(yè)很難在沒有律師的情況下獨立進行應訴。而且有些國家對于反傾銷案件的應訴要求委托律師作為代理人。在美國，應訴企業(yè)可以通過律師對有些商業(yè)秘密進行保密處理，而且代理律師可以申請行政保護令的情況下充分查閱案件資料，包括申請人提交的保密資料，有利于提出可行的抗辯意見。
律師隊伍應當包括起訴國當?shù)氐穆蓭煟ǔＦ鋵Ρ緡姆磧A銷法律制度和實踐比較熟悉，而且也比較容易和調查機關溝通。但是外國律師往往對中國的國情比較不了解，而且律師收費也比較高，因此，實行國外律師和國內律師聯(lián)合辦案，有利節(jié)約應訴企業(yè)的成本，也有利于應訴公司有關人員與律師之間的充分溝通，也有利于結合中國的國情和應訴公司的實際情況提出有利的抗辯意見，以取得最佳的結果。
3、 組織專門的應訴小組，做好“硬戰(zhàn)”的準備
由于應訴工作千頭萬緒，面廣量大，時間緊迫，必須有一個強有力的專門班子，才能出色完成任務。參加應訴工作的人員既要精通生產(chǎn)、銷售、財務等各道環(huán)節(jié)的業(yè)務知識，充分了解本企業(yè)的實際情況，又要具備認真、嚴謹、不怕吃苦，能連續(xù)作戰(zhàn)的精神。
4、 被調查產(chǎn)品范圍的抗辯
應訴公司首先應當看看自己出口的產(chǎn)品或者產(chǎn)品的等級和種類是否在被調查產(chǎn)品范圍之內。如果不清楚，可以要求調查機關予以澄清。同時，應訴公司可以提出積極抗辯并提供充分證據(jù)，說明自己的產(chǎn)品不應當包括在調查范圍之內或者要求調查機關排除在調查范圍之外。
5、 認真填寫調查機關的調查問卷
調查問卷的調查往往是國外調查機關進行調查的一種重要形式。調查問卷往往涉及的內容很多，比較復雜，包括公司的組織結構、財務制度、出口和國內銷售的詳細交易記錄、實際生產(chǎn)成本等等，美國將調查應訴公司生產(chǎn)的每種生產(chǎn)要素的投入情況等等。國外調查機關往往要求應訴企業(yè)在很短的時間內按時完成答卷。調查機關還可能進一步發(fā)放補充調查問卷。企業(yè)都必須及時按照要求完成。在填寫調查問卷時，應當與律師充分溝通，注意填寫問卷的策略，以有利提出最佳的抗辯方案。
6、 充分配合調查機關的調查
除了上述講的填寫調查問卷外，調查機關通常會來企業(yè)現(xiàn)場核查，應訴企業(yè)應當精心準備，接受核查，應該說明的一點，核查是好事，這樣才有可能取得對我們有利的結果，在美國，通常只有經(jīng)過核查的數(shù)據(jù)才能作為最終裁決的依據(jù)。反傾銷現(xiàn)場核查的結果與最終如何裁決有很大的關系，所以一定要全力以赴，絕不能掉以輕心。在核查中，每個關鍵部門（財務、人事、生產(chǎn)、銷售、公司辦公室等）都要有專人負責，每個部門對核查人員提出的任何問題以及提出這些問題的目的都要有透徹的理解，以便泰然應對。從生產(chǎn)的成本會計師、銷售部門的財務總管、本案負責聯(lián)絡的人員以及掛帥的領導人員都要非常認真負責，容不得一點馬虎。實際上，只有他們才對自己企業(yè)、自己部門的情況了如指掌，對方要求了解的方方面面，他們最清楚。在核查之前，參加應訴的人員必須明確分工，誰出面回答問題，誰在場外準備材料，核查時，上場的人員不必多，但要了解情況全過程，又要反應快。
7、 市場經(jīng)濟地位的抗辯
在對外應訴反傾銷，給于中國企業(yè)市場經(jīng)濟地位一直是我國近十年來不懈努力和抗爭的目標。歐美國家一直無視中國的經(jīng)濟改革變化，仍然將我國視為非市場經(jīng)濟國家，認為中國的企業(yè)并不是按照市場經(jīng)濟運作的，往往在裁決時采取極不公正和歧視性的做法，導致很高的傾銷幅度。近年來，經(jīng)過中國政府的多方交涉和談判，西方國家對待中國市場經(jīng)濟地位問題的態(tài)度有所變化，大致分為下列三類：
一、以美國為首的少數(shù)國家繼續(xù)將中國視為非市場經(jīng)濟國家，原則上使用替代國制度�？罐q重點：說明中國該產(chǎn)品和產(chǎn)業(yè)屬于典型的市場導向型，積極爭取被訴產(chǎn)品正常價值的直接適用。如果這種很難被認可，應當考慮選擇對中國有利的替代國作為正常價值計算依據(jù)。同時做好單獨稅率的抗辯。
二、以歐盟為代表的西方國家將中國視為“轉型經(jīng)濟國家”，并制定了判定市場經(jīng)濟的條件，如果不符合條件，仍使用替代國制度。涉案企業(yè)必須首先提出申請，并提供充分材料證明符合下列五個標準：1}企業(yè)按照市場供求關系來決定價格、成本和投入（包括原材料、技術和勞動力成本、產(chǎn)品銷售和投資等等事項），其決策沒有明顯地受到國家干預，主要生產(chǎn)要素的成本反映市場價值。2}企業(yè)有一套明晰的基礎會計帳本，該帳本是按照國際通行會計準則進行獨立審計并有通用性；3}企業(yè)的生產(chǎn)成本和財務狀況沒有受過去的非市場經(jīng)濟體制的顯著影響，特別是在資產(chǎn)折舊、勾銷帳本、易貨貿(mào)易、償債沖抵付款等；4}企業(yè)應受破產(chǎn)法和財產(chǎn)權法的保護，以保證其在經(jīng)營中法律資格地位的確定性和穩(wěn)定性；5}貨幣兌換匯率由市場決定。1999年4月，歐盟第一次在黃磷案件中給予中國應訴企業(yè)市場經(jīng)濟地位。
三、澳大利亞、新西蘭為代表的國家基本上視中國為市場經(jīng)濟國家。
正對上述情況，中國企業(yè)在對外反傾銷應訴時，應當依據(jù)各國法律制度的不同情況，有的放矢進行抗辯。
8、 替代國的選擇
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