[ 熊氫玲 ]——(2009-8-28) / 已閱27528次
從這一點(diǎn)我們可以看出，私力救濟(jì)一定是一種有限的救濟(jì)，是公力救濟(jì)或者說是公權(quán)力向私權(quán)利的有限讓渡。權(quán)利人行使這種權(quán)利時(shí)，一定不能超過法律允許的限度，否則，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
道德規(guī)范一旦被全社會(huì)所接受，它也可以被立法者接受，上升到法律的層面。例如民法上的誠實(shí)信用原則，首先就是從人們的日常交往中得來的，現(xiàn)在已經(jīng)被許多國家確立為民法的基本原則，我國《民法通則》第4條也是這樣規(guī)定的：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用的原則。另外，《民法通則》第7條也規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序�！边@條規(guī)定被一些學(xué)者推定為“權(quán)利不得濫用原則”。這兩條原則都是從立法的高度，運(yùn)用道德的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)權(quán)利或者說對(duì)私力救濟(jì)的規(guī)定與限制。所以說，從法律的角度看，道德規(guī)范與私力救濟(jì)一定是協(xié)調(diào)的�，F(xiàn)實(shí)中兩者之所以發(fā)生沖突，主要是因?yàn)榉傻囊?guī)定只是原則性的，道德的規(guī)范也是比較抽象的，缺乏明確的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，而且道德的評(píng)價(jià)依賴于利益人的標(biāo)準(zhǔn)，利益同向時(shí)，評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)可能也趨于同向；但是，利益異向時(shí)，評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)一定是異向的。標(biāo)準(zhǔn)不一樣，評(píng)價(jià)的結(jié)果當(dāng)然也相迥了。但是，私力救濟(jì)的法律規(guī)定卻又具體可行，權(quán)利人很容易就能把握。中國的道德傳統(tǒng)向來不崇尚私利，極力主張私權(quán)向他人利益或者是公共利益的讓步。從“孔融讓梨”的故事我們就能看到這種道德準(zhǔn)則的重要性與久長性。
所以說，私力救濟(jì)與道德即使在法律上有一致性，在現(xiàn)實(shí)執(zhí)行中極可能發(fā)生沖突。
（三）協(xié)調(diào)兩者關(guān)系的意義
市場經(jīng)濟(jì)是個(gè)性自由的經(jīng)濟(jì)，建設(shè)社會(huì)主義法治國家目的就是要通過法律給市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行創(chuàng)造一個(gè)和諧、穩(wěn)定與自由的法律環(huán)境。市場經(jīng)濟(jì)的健康運(yùn)行不僅需要一個(gè)個(gè)性自由的市場主體，而且還需要給流通的財(cái)產(chǎn)給予權(quán)利上的保障，換句話說，只有自由的人擁有合法的財(cái)產(chǎn)，他的交易才具有法律上的意義，才能產(chǎn)生交易的結(jié)果。民法的功能就在于此，所以，民法不僅僅是權(quán)利法，而且是私權(quán)利法。私權(quán)利法發(fā)達(dá)的國家，它的市場經(jīng)濟(jì)一定運(yùn)行流暢。
但是，有交易就一定有風(fēng)險(xiǎn)，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展就是伴隨著風(fēng)險(xiǎn)一起發(fā)展起來的，法律（特別是私法）針對(duì)的就是這種不信任交易而設(shè)置的，目的就是降低交易的風(fēng)險(xiǎn)，使市場快速健康運(yùn)轉(zhuǎn)。所以又說，要想讓市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行順暢，一定要發(fā)達(dá)的私權(quán)利（私法）作保障。而私力救濟(jì)是私法里不可或缺的因素。我國立法對(duì)私力救濟(jì)的范圍比較窄，例如“自助行為”在民法上就沒有規(guī)定，其他國家如德國、瑞士等，民法典就專門規(guī)定了這項(xiàng)救濟(jì)權(quán)利。
我國的經(jīng)濟(jì)目前正處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型刺激了法制現(xiàn)代化的運(yùn)動(dòng)，但是由于我國法律的落后，在法制現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)的運(yùn)作機(jī)理上主要采用立法主導(dǎo)型，通過立法，移植先進(jìn)國家和地區(qū)的法律規(guī)則，推進(jìn)我國法制的改革，促進(jìn)法律的發(fā)展。但是由于中國傳統(tǒng)法制的特點(diǎn)，儒家的禮治與王道影響深遠(yuǎn)。正如有些學(xué)者所說：
“以宗法倫理理性為核心的傳統(tǒng)中國法律，充分反映了儒家倫理精神對(duì)法律生活的深刻影響，是一個(gè)建構(gòu)于‘天人合一’的深厚道德基礎(chǔ)之上的王道精神自相標(biāo)榜的、通過家族本位的君權(quán)主義表現(xiàn)出來的法律系統(tǒng)。這種以‘天人合一’觀念系統(tǒng)為深層指導(dǎo)原則和終極依托、以‘內(nèi)圣外王之道’為行為方式的倫理法，包含著三個(gè)彼此聯(lián)系的獨(dú)特品格。一是禮治主義。它反映的乃是建立在宗法結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上的等級(jí)森嚴(yán)、尊卑有序的社會(huì)政治倫理秩序體系；它所體現(xiàn)的乃是以宗法家族為本位的個(gè)人與社會(huì)、個(gè)人與家族、個(gè)人與國家的關(guān)系圖式。二是泛道德主義。這種法律的泛道德主義，必然導(dǎo)致對(duì)法律的不信任，影響法律的權(quán)威性，進(jìn)而動(dòng)搖法律在治理國家中的重要地位。三是人治主義。帝王的絕對(duì)統(tǒng)治和吏治的發(fā)達(dá)，必然為法律世界中的人治主義提供現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)，法律成為皇權(quán)的附庸而喪失獨(dú)立存在的地位�！盵15]
所以說，私權(quán)利的大力倡導(dǎo)必定和傳統(tǒng)道德發(fā)生沖突。《大學(xué)英語》精讀教材第五冊第五單元有這么篇文章SCIENCE AND THE SCIENTIFIC ATTITUDE,其中有這么句話：
“At every crossway on the road that leads to the future,each progressive spirit is opposed by a thousand men appointed to guard the past.”[16]
當(dāng)然，這種矛盾并不是不可調(diào)和的。麥克萊說：“善良的心是最好的法律�！边@句話就揭示了這個(gè)道理。私權(quán)利還是要大力倡導(dǎo)，私法還是要大力發(fā)展，私力救濟(jì)的范圍也需要擴(kuò)大，這也是法制現(xiàn)代化的目標(biāo)。目前，面臨的問題就是在發(fā)展私權(quán)，提倡私力救濟(jì)的同時(shí)，如何去面對(duì)傳統(tǒng)道德的沖擊，如何在私權(quán)利（私力救濟(jì)）和道德規(guī)范中找到兩者的契合點(diǎn)。畢竟，兩者總具有共同的價(jià)值取向，個(gè)人利益和社會(huì)利益也有共同的價(jià)值取向。能夠在個(gè)人利益與社會(huì)利益之間找到衡平點(diǎn)，私權(quán)利（私力救濟(jì)）和道德規(guī)范的契合點(diǎn)也就出來了。
這個(gè)衡平點(diǎn)的尋找，除了需要國家福利政策引導(dǎo)之外，還需要法官自由裁量權(quán)的保證；另外，健全的律師制度和健康的社會(huì)慈善事業(yè)在這里也能發(fā)揮不可估量的作用。這里有這么一個(gè)故事，也許能給我們以啟迪：
一個(gè)母親因貧窮在超市偷了食物給自己的孩子吃，結(jié)果被超市的保安抓到起訴到法院。經(jīng)審理，法官是這樣判決的：“這個(gè)女人因盜竊有罪，判罰10美元，而我們社會(huì)里還有這樣一個(gè)母親需要靠偷竊來養(yǎng)活兒女，在場的每一個(gè)人都因?yàn)槲覀兊睦淠凶�，每人判罰1美元�！狈ü僬f完，第一個(gè)站起來，掏出1美元放在桌上。在場的每一個(gè)人都震驚了，大家排起長隊(duì)，繳出了每人終生難忘的一筆罰金。
2007年8月27日星期一
注釋：
[1] 《法理學(xué)》第91頁 張文顯主編，高等教育出版社 北京大學(xué)出版社，1999年版本
[2] 《法理學(xué)》（自考教材）第386頁 沈宗靈主編，北京大學(xué)出版社 2000年8月第二版
[3]、[4]《民法總論》第64頁 柳經(jīng)緯主編 廈門大學(xué)出版社 2005年版本
[5] 《法理學(xué)》第353頁 張文顯主編，高等教育出版社 北京大學(xué)出版社，1999年版本
[6] 《道德起源的三個(gè)視角》彭柏林、賴換初(《哲學(xué)動(dòng)態(tài)》2003年第11期)
[7] 《刑法原理與實(shí)務(wù)》（自考教材）第152頁 趙秉志主編 高等教育出版社 2002年版本
[8] 《民法總論》第71頁 柳經(jīng)緯主編 廈門大學(xué)出版社 2005年版本
[9] 《民法總論》第72頁 柳經(jīng)緯主編 廈門大學(xué)出版社 2005年版本
[10] 《主體性與私權(quán)制度研究------以財(cái)產(chǎn)、契約的歷史考察為基礎(chǔ)》 彭誠信著
[11] 《法理學(xué)》第356頁 張文顯主編，高等教育出版社 北京大學(xué)出版社，1999年版本
[12] 《中國哲學(xué)史》第34 、56、57頁 馮友蘭編著 聯(lián)合教育出版社 2006年版
[13][14] 《法理學(xué)》第356頁 張文顯主編，高等教育出版社 北京大學(xué)出版社，1999年版本
[15] 《法理學(xué)》第177頁 張文顯主編，高等教育出版社 北京大學(xué)出版社，1999年版本
[16] 《大學(xué)英語》精讀教材第五冊 第95頁 上海外語教育出版社 1999年版本
參考書目：
[1] 《法理學(xué)》 張文顯主編，高等教育出版社 北京大學(xué)出版社，1999年版本
[2] 《法理學(xué)》（自考教材）沈宗靈主編，北京大學(xué)出版社 2000年8月第二版
[3]、《民法總論》柳經(jīng)緯主編 廈門大學(xué)出版社 2005年版本
[4] 《道德起源的三個(gè)視角》彭柏林、賴換初
[5] 《刑法原理與實(shí)務(wù)》（自考教材）趙秉志主編 高等教育出版社 2002年版本
總共4頁 [1] [2] 3 [4]
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