刑法

第二部分試題分類評(píng)析

一、判斷

〔1995年試題〕(每題1分)
1王某、張某與李某素有仇隙。某日，王某持刀追殺李某，眼見李某逃脫，此時(shí)張某在暗
中將李絆倒后即跑開，王某只當(dāng)是李自己摔倒，上前將李某砍成重傷。根據(jù)我國刑法規(guī)定，
王某和張某的行為構(gòu)成共同故意殺人罪。

☆錯(cuò)
本題考共同犯罪。
《刑法》(如無特別說明，均指現(xiàn)行《刑法》，以下同)第25條規(guī)定：“共同犯罪是指二人以
上共同故意犯罪。
二人以上過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
”
在共同犯罪的主觀方面，各個(gè)犯罪主體之間必須有共同的犯罪故意，即主體具有共同的犯罪
意圖及與別人共同犯罪的故意。
本題所描述的，是刑法理論上的“片面共犯”。張某是在王某不知情的情況下，采取行動(dòng)幫
助王某，他的故意和行為都是單方面的，因此，張某是片面共犯。片面共犯與刑法規(guī)定的共
同犯罪的概念并不符合，不是共同犯罪。

2申請(qǐng)公司登記的人，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司
登記主管部門，取得公司登記的均構(gòu)成犯罪。
☆錯(cuò)
本題原意是考查全國人大常委會(huì)《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，該決定現(xiàn)已廢止。
根據(jù)現(xiàn)行《刑法》第158條規(guī)定：“申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段
虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重
或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額百
分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三
年以下有期徒刑或者拘役�！鄙鲜鲂袨楸仨毺搱�(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)
重情節(jié)方可構(gòu)成犯罪。

3對(duì)于犯有販賣毒品罪的被告人，只要其有立功表現(xiàn)，即使不具備自首情節(jié)，也可以從輕
、減輕或免除處罰。
☆對(duì)
本題原意是考查全國人大常委會(huì)《關(guān)于禁毒的決定》第十四條。該決定有關(guān)刑事責(zé)任的規(guī)
定已納入97年刑法�！缎谭ā返�68條規(guī)定：“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，
或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰，有重大
立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。
犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰�！豹�

4在戰(zhàn)時(shí)，對(duì)被判處三年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)宣告緩刑的犯罪軍人，允許其戴罪立
功，確有立功表現(xiàn)時(shí)，原判刑罰即不再執(zhí)行。
☆錯(cuò)
本題考軍人違反職責(zé)罪的規(guī)定。歷年律考刑法試題很少涉及軍人違反職責(zé)罪。《刑法》第
449條規(guī)定：“在戰(zhàn)時(shí)，對(duì)被判處三年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)宣告緩刑的犯罪軍人，允
許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時(shí)，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處�！豹�
根據(jù)本法條可知：“撤銷原判刑罰，不以犯罪論處”是一種可能而非必然。

5犯罪既遂與未遂的根本區(qū)別，在于行為人所實(shí)施的行為是否發(fā)生了預(yù)期的犯罪結(jié)果。
☆對(duì)
本題考犯罪既遂與未遂的根本區(qū)別。
本題采納的是“犯罪結(jié)果發(fā)生說”，即以是否發(fā)生法定危害后果作為區(qū)分犯罪既遂與未遂的
標(biāo)準(zhǔn)。
關(guān)于區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，還有“犯罪目的實(shí)現(xiàn)說”和“完成犯罪構(gòu)成事實(shí)說”�，F(xiàn)在一般通行的標(biāo)準(zhǔn)
是取后者，即以是否完全實(shí)現(xiàn)刑法分則對(duì)某種犯罪所規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成事實(shí)作為區(qū)分犯罪
既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。

〔1994年試題〕(每題1分)
6凡在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，一律適用我國刑法。
☆錯(cuò)
本題考刑法的空間效力�！缎谭ā返�6條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除
法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。
凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果一項(xiàng)發(fā)
生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。”本條的“法律
有特別規(guī)定”，主要指：(1)《刑法》第11條關(guān)于對(duì)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的特別
規(guī)定；(2)《刑法》第90條關(guān)于民族自治地方的特別規(guī)定；(3)《刑法》實(shí)施后國家立法機(jī)關(guān)
所制定的特別刑法的規(guī)定；(4)香港和澳門特別行政區(qū)基本法的有關(guān)規(guī)定。

7政府機(jī)關(guān)、國營企事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)干部(包括部門領(lǐng)導(dǎo))實(shí)施虐待、迫害下屬人員的行為
，造成嚴(yán)重后果的，構(gòu)成虐待、迫害下屬罪。
☆錯(cuò)
本題考
虐待部屬罪。本罪是軍人違反職責(zé)罪的罪名之一。犯罪主體是特殊主體即軍人，其他人不能
構(gòu)成本罪。
《刑法》第443條規(guī)定：“濫用職權(quán)，虐待部屬，情節(jié)惡劣，致人重傷或者造成其他嚴(yán)重后
果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；致人死亡的，處五年以上有期徒刑�！豹�

8二人以上共同實(shí)施的犯罪是故意犯罪。
☆錯(cuò)
本題考共同犯罪與共同實(shí)施的犯罪之區(qū)別。
《刑法》第25條的規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處
罰�！豹�
本條說明，二人以上共同實(shí)施的犯罪，有過失犯罪，但不以共同犯罪論處，而是按照他們所
犯的罪分別處罰。共同犯罪僅指共同故意犯罪，二人以上共同實(shí)施的犯罪則包括故意犯罪和
過失犯罪。

9甲與乙有仇。一日，甲將一定量的砒霜暗放于乙的水杯中，乙喝后中毒死亡。甲的行為
構(gòu)成投毒罪。
☆錯(cuò)
本題考投毒罪。
投毒罪是以投毒這種危險(xiǎn)方法危及公共安全的行為。
甲的投毒行為是針對(duì)特定的人的，不足以危害公共安全，不構(gòu)成投毒罪。甲的行為構(gòu)成故意
殺人罪。

10某甲為毀壞某乙的名譽(yù)而公然誹謗某乙，但當(dāng)場(chǎng)遭到眾人駁斥和指責(zé)，某甲的行為是犯
罪未遂。
☆錯(cuò)
本題考犯罪既遂的形態(tài)之一——行為犯。
犯罪構(gòu)成的完成形態(tài)有行為犯、危險(xiǎn)犯、結(jié)果犯等。行為犯是指刑法規(guī)定只要實(shí)施了某種犯
罪行為，就是犯罪構(gòu)成的完成狀態(tài)。危險(xiǎn)犯是指刑法規(guī)定只要行為的實(shí)施足以造成某種嚴(yán)重
危害結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)(但尚未造成嚴(yán)重危害結(jié)果)即構(gòu)成既遂。結(jié)果犯是指刑法規(guī)定犯罪主體
的行為必須已造成法定的危害結(jié)果才構(gòu)成犯罪既遂。
誹謗罪是行為犯，只要實(shí)施了誹謗行為就構(gòu)成既遂。

11刑訊逼供罪的客體是公民的人身權(quán)利。
☆對(duì)
本題考刑訊逼供罪的客體。
刑訊逼供罪是指司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑，逼取口供的行
為。刑訊逼供罪侵犯的客體不僅包括公民的人身權(quán)利，而且包括司法機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)。

12一般情況下，暴力干涉婚姻自由罪是告訴才處理的犯罪。
☆對(duì)
本題考告訴才處理的罪。告訴才處理的罪有暴力干涉婚姻自由罪、侮辱罪、誹謗罪、虐待
罪、侵占罪等。《刑法》第257條規(guī)定：“以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒
刑或者拘役。
犯前款罪，致使被害人死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。第一款罪，告訴才處理。
”
《刑法》第246條的規(guī)定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情
節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。前款罪，告訴的才處理，
但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益的除外�！豹�
第260條的規(guī)定：“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。
第一款罪，告訴的才處理。”
第270條的規(guī)定：“將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年
以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期
徒刑，并處罰金。
將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。
本條罪，告訴的才處理�！豹�

13對(duì)牽連犯應(yīng)當(dāng)從一從重處斷，即按其中法定刑最重的一個(gè)罪判刑。
☆對(duì)
本題考牽連犯。牽連犯是指實(shí)施一犯罪時(shí)作為犯罪的手段或結(jié)果的行為，觸犯其他罪名的
情況。
牽連犯從本質(zhì)上講是數(shù)罪，但一般在處刑上“從一重論處”，是裁判上的一罪或處理上的一
罪。但也有例外。因此，處理這類案件，有法律規(guī)定的，應(yīng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定定罪判刑。

14保育人員對(duì)所照管的幼兒進(jìn)行虐待，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成虐待罪。
☆錯(cuò)
本題考
虐待罪的犯罪構(gòu)成。
虐待罪，是指對(duì)共同生活的家庭成員經(jīng)常以打罵、捆綁、凍餓、有病不給醫(yī)治、強(qiáng)迫超體力
勞作、限制自由、凌辱人格等方式，從肉體或精神上摧殘、折磨，情節(jié)惡劣的行為。
《刑法》第260條規(guī)定：“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管
制。
犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處2年以上7年以下有期徒刑。
第一款罪，告訴的才處理�！豹�
由此可見，虐待罪的犯罪對(duì)象是家庭成員，保育員與幼兒之間并不是家庭成員的關(guān)系，不能
構(gòu)成虐待罪。保育員對(duì)幼兒進(jìn)行虐待，符合其它犯罪構(gòu)成的，按所構(gòu)成的犯罪定罪處罰。

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