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1997年全國律師資格考試 試卷四

請(qǐng)仔細(xì)閱讀所給文字，然后根據(jù)每一案例所提出的問題簡要作答
　　一、甲、乙、丙三村分別按20%、30%、50%的比例共同投資興建一座水庫，蓄水量10萬立方米，約定用水量按投資比例分配。某年夏天，丙村與丁村約定當(dāng)年7月中旬丙從自己的用水量中向丁供應(yīng)灌溉用水1萬立方米，丁支付價(jià)款1萬元。供水時(shí)，水渠流經(jīng)戊村，戊村將水全部截流灌溉本村農(nóng)田。丁村因未及時(shí)得到供水，致秧苗損失5000元。丁村以為丙村故意不給供水，遂派村民將水庫堤壩挖一缺口以放水，堤壩因此受損，需花2萬元方可修復(fù)。因缺口大水下瀉，造成甲村塘中魚苗損失2000元。由于發(fā)生了上述情形，乙村欲將其30%的份額轉(zhuǎn)讓給庚村。
　　問：1.本案涉及哪些民事法律關(guān)系？
　　2.丙村與丁村之間的約定是否有效？為什么？
　　3.丁村秧苗損失可向誰索賠？為什么？
　　4.對(duì)于堤壩毀壞誰可以作為原告起訴？為什么？
　　5.甲村魚苗損失應(yīng)由誰賠償？為什么？
　　6.乙村如欲將其30%的份額轉(zhuǎn)讓給庚村，乙村應(yīng)厄行何種義務(wù)？甲村、丙村享有何種權(quán)利？
　　二、紅旗商場(chǎng)規(guī)定其下屬的百貨、家電、食品等承包組對(duì)外開展業(yè)務(wù)可以使用紅旗商場(chǎng)的名義和公章，但發(fā)生的債權(quán)債務(wù)概與商場(chǎng)無關(guān)。1995年11月2日.該商場(chǎng)百貨組以紅旗商場(chǎng)的名義，與豐華服裝廠簽訂一份購買服裝的合同，合同約定由百貨組自行提貨。簽約后6個(gè)月內(nèi)一次付清貨款。為擔(dān)保合同的履行，在合同簽訂時(shí)，華奧商場(chǎng)書面承諾對(duì)該合同買方承擔(dān)的貨款義務(wù)負(fù)連帶保證責(zé)任。此外，百貨組還以紅旗商場(chǎng)的名義，將商場(chǎng)的4輛汽車向豐華服裝廠作了抵押，并辦理了抵押登記。11月5日，百貨組派人到豐華服裝廠提貨，該服裝是500件一包，由于裝卸工人的失誤共裝了105包，雙方人員當(dāng)時(shí)均未察覺。貨車回商場(chǎng)途中與一輛運(yùn)煤車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。
　　問：1.百貨組以紅旗商場(chǎng)的名義與豐華服裝廠簽訂的合同是否有效？為什么？
　　2.上述合同中買方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由誰享有、承擔(dān)？為什么？
　　3.該批貨物中的l00包被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
　　4.在百貨組提貨時(shí)多裝的5包貨物屬于什么性質(zhì)？其損失后果由誰承擔(dān)？為什么？
　　5.華奧商場(chǎng)保證責(zé)任的范圍是什么？在清償債權(quán)時(shí)該保證責(zé)任的范圍由紅旗商場(chǎng)抵押擔(dān)保的范圍應(yīng)當(dāng)如何界定？
　　三、劉季南與趙玉芬于1968年結(jié)婚，生有一子劉裕和一女劉蘭蘭。1980年5月劉季南因與趙玉芬發(fā)生爭執(zhí)而離家出走，一直未有音訊。1988年趙玉芬向當(dāng)?shù)胤ㄔ荷暾?qǐng)宣告劉季南死亡，法院于1988年8月作出劉季南死亡的宣告。趙玉芬及其子女對(duì)劉季南的遺產(chǎn)進(jìn)行了繼承。1989年趙玉芬再婚。劉裕和于1987年7月結(jié)婚后生有一子劉明江。1989年6月劉裕和外出車禍死亡。1996年12趙玉芬接到某市公安局的通知，告知?jiǎng)⒓灸嫌?996年11因心臟病死于該市。經(jīng)查，劉季南1980年離家出走后，一直給人打工，生活非常困難。1989年開始經(jīng)商并獲得成功，積聚了財(cái)產(chǎn)200萬元。在經(jīng)商期間，劉季南與胡柔相識(shí)，并于1991年元旦舉辦了婚禮(未履行結(jié)婚登記手續(xù))。1992年4月倆人生有一女劉冬冬。劉季南于1995年親筆寫了一份遺囑，指明自己的財(cái)產(chǎn)在其死后由胡柔、劉冬冬、趙玉芬和劉裕和四人均分。
　　問：1.劉季南的死亡時(shí)間如何確定？為什么？
　　2.劉季南被宣告死亡后趙玉芬等對(duì)劉季南遺產(chǎn)的繼承是否有效？為什么？
　　3.設(shè)劉季南1995年(即被宣告死亡后)所立的遺囑在內(nèi)容及形式上均不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，該遺囑是否有效？為什么？
　　4.劉季南1995年所立的遺囑應(yīng)如何執(zhí)行？
　　四、1992年8月，某石化公司委托某經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司代理出口一批貨物，雙方簽訂委托合同。經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司據(jù)此與某香港公司簽訂供貨合同，約定貨物由天津經(jīng)香港到印度口岸，該外貿(mào)合同和報(bào)關(guān)單、信用證及發(fā)票均注明價(jià)格條件為FOB天津。之后，經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司委托某外運(yùn)公司代理該批貨物的報(bào)關(guān)、訂艙出運(yùn)業(yè)務(wù)，并在空白的貨運(yùn)委托書上的“委托方”一欄蓋上本公司公章交給外運(yùn)公司，但未注明運(yùn)費(fèi)支付方式為預(yù)付或到付。外運(yùn)公司于同年9月15日按時(shí)將貨物發(fā)運(yùn)至印度，但因貨運(yùn)委托書未注明運(yùn)費(fèi)支付方式，外運(yùn)公司也未在海運(yùn)提單上寫明運(yùn)費(fèi)支付方式，承運(yùn)人船公司即依航運(yùn)慣例按預(yù)付處理，向外運(yùn)公司收取了運(yùn)費(fèi)6萬美元。此后，外運(yùn)公司多次向經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司托收這筆運(yùn)費(fèi)，但被拒絕。1994年8月，外運(yùn)公司與經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司達(dá)成協(xié)議，經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司同意在當(dāng)年12月底前結(jié)清此筆運(yùn)費(fèi)，但到期仍未支付。1996年10月，外運(yùn)公司起訴經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司，要求償還6萬美元運(yùn)費(fèi)及利息。
　　問：1.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，應(yīng)通知石化公司為本案第三人參加訴訟。這一主張是否成立？為什么？
　　2.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，按照FOB價(jià)格條件，運(yùn)費(fèi)應(yīng)由香港公司承擔(dān)，故應(yīng)將香港公司列為本案被告以便追回運(yùn)費(fèi)。這一主張是否成立？為什么？
　　3.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，船公司在本案中負(fù)有一定責(zé)任，應(yīng)作為本案當(dāng)事人參加訴訟。這一主張是否成立？為什么？
　　4.經(jīng)濟(jì)開發(fā)公司提出，外運(yùn)公司的起訴已超過訴訟時(shí)效。這一主張是否成立？為什么？
　　5.本案中的6萬美元運(yùn)費(fèi)在實(shí)體上應(yīng)如何處理？
　　五、通東市有A、B、C、D四個(gè)縣和E、F兩個(gè)區(qū)，市工會(huì)于1996年5月1日在位于F區(qū)的市工會(huì)禮堂舉辦了一場(chǎng)文藝演出。5月3日，《通東晚報(bào)》刊登了由該報(bào)記者王小聲寫的一則消息：“-著名歌星林申申因不滿市工會(huì)用國產(chǎn)車將其從通東賓館接送至演出場(chǎng)地，演出時(shí)遲遲不肯出場(chǎng)、導(dǎo)致冷場(chǎng)達(dá)30分鐘之久……”林申申見此消息十分氣憤，認(rèn)為其內(nèi)容失實(shí)。該消息見報(bào)后，A、B、C、D四縣的縣報(bào)在征得《通東晚報(bào)》的同意后均作了轉(zhuǎn)載。《通東晚報(bào)》報(bào)社位于通東市F區(qū)，《通東晚報(bào)》發(fā)行范圍為市屬各縣、區(qū)。林申申據(jù)此采取了兩項(xiàng)措施，一是分別在A、B、C、D四縣和E、F兩區(qū)的公共場(chǎng)所張貼了自己針對(duì)《通東晚報(bào)》該則消息的“辟謠告示”；二是以《通東晚報(bào)》報(bào)社和王小聲為被告向法院提起訴訟。
　　問：1.從民法的角度看，林申申可以要求被告承擔(dān)哪些形式的民事責(zé)任？
　　2.哪些法院對(duì)本案具有管轄權(quán)？為什么？
　　3.受理法院應(yīng)列誰為被告？為什么？
　　4.如果本案被告認(rèn)為林申申的“辟謠告示”侵犯了其名譽(yù)權(quán)，在答辯的同時(shí)以林申申為被告向受訴法院提起訴訟，該訴訟是否構(gòu)成反訴？為什么？
　　六、某修配廠與某研究所簽訂一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，合同中規(guī)定：“因本合同發(fā)生的一切爭議應(yīng)提交A市仲裁委員會(huì)仲裁，或者向合同雙方所在地及A市仲裁委員會(huì)所在地的A市B區(qū)人民法院提起訴訟”。合同履行過程中，修配廠認(rèn)為該項(xiàng)技術(shù)存在缺陷，雙方發(fā)生爭議。修配廠據(jù)此向A仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，雙方當(dāng)事人均未選定仲裁員，共同委托仲裁委員會(huì)主任某丁指定仲裁員組成仲裁庭。某丁于是指定了某甲、某乙、某丙三名仲裁員。修配廠認(rèn)為某甲與研究所有利害關(guān)系，申請(qǐng)其回避。首席仲裁員某丙審查后確認(rèn)申請(qǐng)理由不實(shí)，決定公開審理。研究所對(duì)此不服，仲裁庭經(jīng)過研究，又決定不公開審理。研究所在開庭期間未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭，仲裁庭因此決定中止仲裁程序。一周后研究所表示愿意出庭，仲裁庭決定再次開庭。開庭前仲裁委員會(huì)指定某機(jī)構(gòu)對(duì)該項(xiàng)技術(shù)進(jìn)行了鑒定，但始終未告知當(dāng)事人鑒定報(bào)告的內(nèi)容，只由仲裁庭內(nèi)部掌握和參考。裁決作出后，修配廠以仲裁員某甲在仲裁該案時(shí)應(yīng)予回避而未回避為由，向A市中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決？
　　根據(jù)以上情況介紹，指出仲裁協(xié)議以及仲裁庭、仲裁員存在哪些法律上的問題，并說明理由或正確的做法。
　　七、錢某從毒品走私犯手中購買海洛因2500克，準(zhǔn)備販賣牟利。為遮人耳目，錢某從醫(yī)院太平間偷盜了一具嬰兒尸體，將海洛因藏匿于嬰兒的尸體內(nèi)攜帶到某市。為使海洛因盡快脫手，錢將海洛因摻雜在自己卷制的香煙中，號(hào)稱“神煙”，包治百病，使不明真相的劉某、潘某等10余人吸食成癮，不得不高價(jià)向錢某購買“神煙”。錢某被抓獲時(shí)，大部分海洛因已賣出，只剩下400余克。
　　問：1.錢某觸犯了哪些罪名？
　　2.錢某所觸犯罪名中的法定最高刑是什么？是哪些犯罪？
　　3.對(duì)錢某可否適用法定最高刑？為什么？
　　八、王某因犯數(shù)罪被人民法院依法判處有期徒刑20年，服刑13年后被假釋。在假釋考驗(yàn)期的第6年，王某盜竊一輛汽車而未被發(fā)現(xiàn)。假釋考驗(yàn)期滿后的第4年，王某因搶劫而被逮捕，交代了自己在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)盜竊汽車的行為。
　　問：1.對(duì)王某是否還需要撤銷假釋？為什么？
　　2.對(duì)王某假釋考驗(yàn)期限內(nèi)的盜竊行為應(yīng)如何處理？
　　3.對(duì)王某假釋考驗(yàn)期滿后的搶劫罪應(yīng)如何處理？
　　4.對(duì)王某最后的刑罰應(yīng)當(dāng)如何確定？
　　九、某市人民法院在審理雷某、朱某、衛(wèi)某共同搶劫和章某窩藏一案時(shí)，依法作出如下判決：雷某系搶劫主犯，判處有期徒刑15年，剝奪政治權(quán)利3年，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；朱某亦為搶劫主犯，判處有期徒刑10年，剝奪政治權(quán)利2年，并處罰金2萬元；衛(wèi)某系搶劫從犯，罪行較輕，且能夠主動(dòng)投案自首，故減輕判處有期徒刑1年，剝奪政治權(quán)利1年；章某明知雷某犯有搶劫罪，卻為其提供隱匿處所，判處管制1年，剝奪政治權(quán)利1年。
　　問：雷某、朱某、衛(wèi)某和章某所判各種刑罰應(yīng)當(dāng)如何執(zhí)行？執(zhí)行機(jī)關(guān)分別是誰？
　　十、張某、王某、李某共同詐騙一案，縣人民法院在庭前初步審查過程中，認(rèn)為起訴書事實(shí)不清、證據(jù)不足，退回人民檢察院補(bǔ)充偵查。檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查后再起訴。一審法院經(jīng)過審理，以詐騙罪判處張某有期徒刑8年，王某有期徒刑5年，李某有期徒刑2年緩刑2年。一審宣判后，張某向市中級(jí)人民法院提出上訴，玉某、李某表示不上訴。于是一審法院在判決書送達(dá)給三被告的次日，將被告王某、李某交付執(zhí)行，張某由市中級(jí)法院進(jìn)行二審。二審法院經(jīng)過審理認(rèn)為一審適用法律不當(dāng)，裁定撤銷原判，將案件發(fā)回一審法院重審。一審法院由原合議庭成員對(duì)案件重新審理后，改判張某5年，并宣布改判后的判決為終審判決，被告人不得上訴。
　　問：根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，此案在處理上，存在哪些訴訟程序上的錯(cuò)誤，并請(qǐng)簡要說明理由。
　　十一、京海造紙廠因超標(biāo)排污影響了周圍環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。1996年2月8日.環(huán)保局對(duì)造紙廠作出罰款3000元，責(zé)令停止排污的處罰決定。此后3個(gè)月內(nèi)，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未和法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。1996年7月10日，距行政處罰決定作出5個(gè)月后，李某等人就此再次找到環(huán)保局，要求解決造紙廠污染問題。
　　問：1.此時(shí)，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？為什么？
　　2.如果環(huán)保局不申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，李某等人對(duì)環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？為什么？
　　3.如果造紙廠履行了原處罰決定，環(huán)保局是否可以對(duì)造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排污許可證的處罰決定？為什么
　　十二、法律文書制作
　　1996年8月，A商店與B工廠簽訂了一份房屋轉(zhuǎn)租協(xié)議，約定B工廠將其租用D單位的座落于甲市乙區(qū)東大街168號(hào)的房屋轉(zhuǎn)租給A商店使用。該房屋轉(zhuǎn)租協(xié)議并未得到D單位的同意，在B工廠與D單位的房屋租賃合同中亦沒有許可B工廠轉(zhuǎn)租的條款。隨后，A商店向B工廠支付了3個(gè)月的房租費(fèi)12000元，并開始正式經(jīng)營。經(jīng)營期間A商店超越工商局核準(zhǔn)的零售經(jīng)營方式，從事批發(fā)經(jīng)營。1996年9月，B工廠與C工廠合并為E工廠，廠址遷至甲市丙區(qū)環(huán)海路8號(hào)。1996年9月，甲市工商局(辦公地在甲市丁區(qū))對(duì)A商店存在的問題進(jìn)行查處，作出了甲市工商合字(1996)第12號(hào)違法合同處理決定書：①A商店與日工廠所訂房屋轉(zhuǎn)租協(xié)議無效，A商店退出其承租的B工廠的房屋：②對(duì)B工廠非法收取的房租費(fèi)12000元予以沒收；③對(duì)A商店超越經(jīng)營范圍的違法行為處以罰款2000元。A商店對(duì)此決定不服，向省工商局(辦公地在乙區(qū))申請(qǐng)復(fù)議。該局以工商合復(fù)字(1996)第7號(hào)復(fù)議決定，維持甲市工商局的處理決定。復(fù)議期間，甲市工商局從A商店賬戶上強(qiáng)制劃撥了2000元罰款。A商店仍不服，委托律師代理進(jìn)行行政訴訟。
　　現(xiàn)假設(shè)你為A商店的代理律師，請(qǐng)根據(jù)上述案情為A商店撰寫一份起訴狀。
　　本題答題要求：(1)格式正確，應(yīng)具備的事項(xiàng)齊全；(2)訴訟請(qǐng)求合法有據(jù)；(3)文字通順簡練，無語法錯(cuò)誤及錯(cuò)別字；(4)應(yīng)考人員不得署名，否則本試卷不得分。