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1996年全國律師資格考試 試卷三（答案）

參考答案：
　　評分要求與說明：本參考答案為考生回答該題的基本要點，答出該要點即可得分。如考生與本參考答案和文字不完全一致，但表述的意思基本符合本答案，亦可得分。
　　一、1.屬合同解釋的爭議(1分)。2.不屬于重大誤解，因雙方只是理解上的不同，不存在對合同標(biāo)的或其他內(nèi)容的誤解(1分)。3.有效；內(nèi)容合法，形式合法，不存在無效因素(1分)。4.既可向甲所在地，也可向乙所在地法院起訴(1分)。5.乙應(yīng)履行合同，支付費用；如乙堅持改變地點，應(yīng)承擔(dān)增加的合理費用(1分)
　　二、1.二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則就反訴進行調(diào)解(1分)。2.二審法院不可以對該反訴做判決(1分)。因為反訴是獨立之訴，而二審是終審法院，若二審對反訴做出判決，實際上剝奪了對方當(dāng)事人的上訴權(quán)，也違反了二審制度(1分)。
　　三、1.紀(jì)某對不滿14歲以前的盜竊行為不負刑事責(zé)任(1分)。2.紀(jì)某對14歲生日當(dāng)日的搶劫行為不負刑事責(zé)任(1分)，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，14歲生日仍屬未滿14歲的人(1分)。3.紀(jì)某盜竊吉普車的行為負刑事責(zé)任(1分)刑法規(guī)定已滿14歲不滿16歲的人對嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，紀(jì)某的行為符合這一特征(1分)。4.紀(jì)某交通肇事行為不負刑事責(zé)任，因為交通肇事是過失犯罪，不屬嚴(yán)重破壞社會秩序罪的范疇(1分)。
　　四、1.馬某的行為是防衛(wèi)過當(dāng)(1分)。2.檢察院可以對防衛(wèi)過當(dāng)作出不起訴處理(1分)。3.馬某可以自收到?jīng)Q定書后7日以內(nèi)向人民檢察院申訴(1分)。4.謝某可以自收到?jīng)Q定書7日之內(nèi)向上一級檢察院申訴，請求提起公訴，(1分)；對檢察院維持不起訴決定的，可以向法院起訴(1分)；也可以不經(jīng)申訴，直接向法院起訴(1分)。
　　五、1.何某的行為構(gòu)成綁架勒索罪(1分)。何某劫持關(guān)押小孩是為了勒索財物(1分)。2.何某的行為不構(gòu)成綁架兒童罪(1分)。因為何某劫持、關(guān)押小孩并不是為了出賣而是為了勒索財物(l分)。
　　六、1，郭某所犯間諜罪，應(yīng)由國家安全機關(guān)立案偵查，公安機關(guān)無權(quán)管轄(1分)。2.B區(qū)人民法院無權(quán)審理屬于危害國家安全方面的犯罪(1分)，B區(qū)人民法院無權(quán)判處無期徒刑的刑罰(1分)。3.A市中級人民法院改判郭某死刑，違反了上訴不加刑原則(1分)。4.省高級人民法院無權(quán)核準(zhǔn)間諜罪的死刑，應(yīng)報最高人民法院核準(zhǔn)(1分)。
　　七、1.醫(yī)院經(jīng)楊某同意為其拍照，并在專家研討會上出示，屬于合法行為，不是對楊某人身權(quán)的侵犯(1分)。2.醫(yī)院為展覽會提供楊某照片，雖然是為了宣傳優(yōu)生、優(yōu)育知識，但有損楊某的形象，構(gòu)成了對楊某的肖像權(quán)的侵犯(1分)。3.楊某的對醫(yī)院將其兩幅照片在展覽會展覽的行為，有權(quán)提出停止侵害、賠償損害的請求(1分)。
　　八、1，本案法定繼承人有劉伯瀟、劉仲湘、馬玉花，受遺贈人有張陽、趙玉山(1分)。劉叔湖被遺囑取消繼承權(quán)，劉秀南在被繼承人之前死亡，二者都不是繼承人(1分)。2.張陽依遺囑可得房屋1間，現(xiàn)金1萬元(1分)。劉秀南依遺囑可得房屋三問，現(xiàn)金3萬，但她在被繼承人之前死亡，所以遺囑中為其指定的遺產(chǎn)由劉惠良的法定繼承人繼承(1分)；遺囑雖然為趙玉山指定了遺贈財產(chǎn)，但趙在被繼承人之前死亡，即使劉惠良多次表示要將該遺產(chǎn)給其妻、其子，但沒有書面形式表示出來，所以這部分財產(chǎn)也應(yīng)由劉惠良的法定繼承人繼承(1分)。3.本案剩余的遺產(chǎn)由劉伯瀟、劉仲湘、馬玉花三個繼承人平均分割(1分)4.劉伯瀟繼承的遺產(chǎn)應(yīng)先進行夫妻共同財產(chǎn)的分割，分出一半給夏桂蘭(1分，)余下的一半再作為劉伯瀟的遺產(chǎn)由其繼承人夏桂蘭、劉明秀、劉明川各繼承三分一(1分)。
　　九、1.一審法院應(yīng)在收到上訴狀后五日內(nèi)將副本送達于美玲(1分)，并在收到于美玲的答辯狀后的五日內(nèi)將全部案卷和證據(jù)報送第二審人民法院(1分)；如于美玲未答辯，也應(yīng)在法定期間內(nèi)將上述材料報送二審法院(1分)。
　　2.因為本案屬離婚訴訟，根據(jù)民訴法規(guī)定，離婚案件一方當(dāng)事人死亡的，終結(jié)訴訟。本案被上訴入于美玲在訴訟中遇車禍死亡，故應(yīng)終結(jié)訴訟(1分)。
　　十、1.趙某稱胡某為被告人不妥，應(yīng)稱犯罪嫌疑人(1分)
　　2.趙某：“你要老實交待罪行”，不符合刑訴法關(guān)于“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，應(yīng)當(dāng)首先訊問犯罪嫌疑人是否犯罪行為…”的規(guī)定(1分)。
　　3.趙某拒絕胡某請律師不妥(1分)。刑訴法規(guī)定犯罪嫌疑人可以請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告的規(guī)定(1分)。
　　4.趙某關(guān)于收容審查是合法的說法是錯誤的(1分)，刑訴法修改后收容審查不得再行使用(1分)。
　　5.趙某問話違反刑訴法偵查人員不能以威脅利誘的方法收集證據(jù)的規(guī)定(1分)。
　　十一、1.1993年2月10日(1分)。2.不能(1分)。因為雙方有明確約定的質(zhì)量異議期間，乙方未在約定期間提出書面異議(1分)。3.不對(1分)。因為甲乙雙方簽訂了新的協(xié)議，乙放棄了時效利益。(1分)4.由于民事主體有權(quán)處分其實體權(quán)利，甲乙雙方簽訂的新的協(xié)議是合法有效的；(1分)新協(xié)議的訴訟時效應(yīng)從1994年6月30日起算。(1分)
　　十二、1.康某的行為沒有超過追訴時效(1分)；2.根據(jù)刑法規(guī)定，在司法機關(guān)采取強制措施以后(1分)，犯罪人逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制(1分)。
　　十三、1.一審法院的判決是正確的(1分)。行政訴訟法規(guī)定，被告在一審?fù)徑Y(jié)束前不提供或不能提供作出具體行政行為的主要證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，人民法院可以判決撤銷被訴具體行政行為(1分)。
　　2.二審法院不能接受上訴人提供的新證據(jù)(1分)。
　　3.二審法院不能依縣衛(wèi)生局提供的新證據(jù)改判本案(1分)。因為縣衛(wèi)生局未能依法在一審時提供有關(guān)證據(jù)，二審法院不能再接受上訴人提供的新證據(jù)，法院應(yīng)當(dāng)裁定維持一審判決，而不能直接改判(1分)。
　　十四、1.國家賠償法(1分)；2.區(qū)人民法院(1分)和區(qū)人民檢察院(1分)3.給付楊某拍賣彩電所收的價款15萬元(2分)；4.每日賠償金按上年度國家職工的日平均工資計算給予賠償(1分)。
　　十五、1.本案涉及的主要民事法律關(guān)系是：①劉、關(guān)、張的合伙關(guān)系；②劉、關(guān)、張與趙華的買賣關(guān)系；③趙華與王海的買賣關(guān)系；④王海與黃健的買賣關(guān)系；⑤黃健與裝裱店間承攬關(guān)系和留置關(guān)系；⑥趙華與周虎間的抵押關(guān)系、借貸關(guān)系；⑦王海死亡之后的財產(chǎn)繼承關(guān)系；⑧趙華與王海之妻及其子的6萬元價款清償關(guān)系。(所列8個法律關(guān)系、每答對一個，得0.5分，共4分)
　　2.①劉、關(guān)、張是合伙關(guān)系，三人對該幅畫享有共有權(quán)。劉無權(quán)單獨決定出賣該畫(1分)。劉向關(guān)、張，說明賣畫以后，關(guān)，張并未反對只要求分得其應(yīng)得款額，實際上是對劉的越權(quán)行為的追認，所以該買賣行為應(yīng)視為追認有效(1分)。
　?、谮w與王之間的買賣合同有效成立(1分)。因合同中約定了所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，所以趙雖已將畫交付王海，但所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，只在所附條件成立時，才能轉(zhuǎn)移所有權(quán)(1分)。
　?、弁鹾嬞u給黃健屬于無權(quán)處分，因其當(dāng)時還未取得該畫所有權(quán)(1分)，但黃健主觀上是善意的，并支付了價款，屬善意第三人，由其取得該畫的所有權(quán)。(1分)
　?、苎b裱店對該幅畫有留置權(quán)，黃健未按期付給裝裱店裝裱費，是黃健違約，應(yīng)由其承擔(dān)違約責(zé)任(1分)。但裝裱店留置的行使不合法(1分)。依擔(dān)保法規(guī)定，債權(quán)人應(yīng)確定二個月以上的期限，通知債務(wù)人在此期限內(nèi)履行債務(wù)。裝裱店只給黃健30天期限，所以裝裱店不能通過這一行使留置權(quán)的行為取得該畫的所有權(quán)(1分)。
　?、葳w華將該畫抵押給周虎借款的行為是合法的，因此時趙華仍是該畫的所有人(1分)。周虎的抵押權(quán)雖然成立在王海和黃健的買賣關(guān)系之先，但由于這種動產(chǎn)抵押不能對抗第三人，所以周虎不能對善意取得人黃健主張其抵押權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)(1分)。
　?、挹w華對王海的債權(quán)，只能依繼承法規(guī)定的被繼承人債務(wù)清償原則，由王海之妻、之子在其繼承的遺產(chǎn)內(nèi)償還(1分)。
　　十六、(1)應(yīng)視為建材廠放棄技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的權(quán)利和解除合同(1分)，研究所的第2項義務(wù)因此消滅(1分)。研究所對建材廠的行為保持沉默，只是在對方違約情況下的權(quán)利行使問題，不影響這一法律后果的成立(1分)。
　　(2)從各方當(dāng)事人的陳述來看：如果按技術(shù)規(guī)范操作，能達到合格率，而不按規(guī)范操作，達不到合格率，說明是管理上的原因(l分)。
　　(3)該合同表明當(dāng)時生產(chǎn)線面臨的問題在管理和經(jīng)營方面，而非技術(shù)方面，因而支持了科技公司的答辯理由(1分)。
　　(4)合同條款分析：①研究所的責(zé)任條件，一是“技術(shù)原因”，二是“不能解決”，二者缺一不可(1分)，而事實上這兩個條件都不具備(1分)；②研究所的責(zé)任，是對其履行提供技術(shù)數(shù)據(jù)和負責(zé)安裝生產(chǎn)線這兩項義務(wù)而言，現(xiàn)建材廠事實上已單方解除合同，使研究所第二項義務(wù)消滅，其義務(wù)不履行的責(zé)任即不存在，因此研究所不應(yīng)對原告負賠償責(zé)任(1分)。
　　(5)建材廠已構(gòu)成單方違約(1分)。
　　(6)科技公司沒有違約行為(1分)。但它應(yīng)當(dāng)依照生產(chǎn)經(jīng)營承包合同，支付95年12月到96年3月期間的貸款利息(1分)