1992年全國(guó)律師資格考試 試卷二
訴訟法
一、判斷下列各題是否正確。正確的在括號(hào)內(nèi)寫(xiě)上"對(duì)"，錯(cuò)誤的在括號(hào)內(nèi)寫(xiě)上"錯(cuò)"。（每題１分，共１０分）
１．中國(guó)和英國(guó)兩家公司因貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，英國(guó)公司向中國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)提請(qǐng)仲裁，并委托英國(guó)律師作為代理人出席仲裁審理。（ ）
２．我國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)以不公開(kāi)審理仲裁案件為原則，依仲裁規(guī)則也可以不開(kāi)庭審理。（ ）
３．人民法院審理涉外案件，在特殊情況下，即使當(dāng)事人沒(méi)有提出申請(qǐng)也可依職權(quán)對(duì)國(guó)內(nèi)被告實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全。（ ）
４．經(jīng)中華人民共和國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決的案件，如果該裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行，當(dāng)事人可以向人民法院起訴。（ ）
５．在民事訴訟中，二審法院只對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查，而在刑事、行政訴訟中，二審法院應(yīng)不受上訴范圍的限制，對(duì)一審判決進(jìn)行全面的審查。（ ）
６．在行政訴訟中，被告不一定都是行政機(jī)關(guān)，原告也可能是行政機(jī)關(guān)。（ ）
７．在刑事公訴案件中，被害人參加訴訟，認(rèn)為審判長(zhǎng)的近親屬與案件有利害關(guān)系的，可以要求審判長(zhǎng)回避。（ ）
８．對(duì)已發(fā)生法律效力的調(diào)解書(shū)當(dāng)事人雙方不能上訴，但如果提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律的，可以申請(qǐng)?jiān)賹彙＃?）
９．辯護(hù)權(quán)是被告人的專(zhuān)有權(quán)利，律師未經(jīng)被告人委托或經(jīng)人民法院指定，就不享有辯護(hù)權(quán)。（ ）
１０．我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，被告須經(jīng)兩次合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，才能缺席判決。（ ）
二、在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應(yīng)的字母填入括號(hào)內(nèi)。（每題１分，共２０分）
１．在訴訟中，法律規(guī)定由中級(jí)人民法院管轄的第一審案件有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．中國(guó)人侵犯外國(guó)人合法權(quán)益的刑事案件 Ｂ．確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的行政案件
Ｃ．一般涉外民事案件 Ｄ．適用特別程序的民事案件
２．（ ）（ ）（ ）（ ）只有人民法院才有權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行，其它機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)執(zhí)行。
Ａ．仲裁機(jī)關(guān)的裁決書(shū) Ｂ．判決維持的行政判決書(shū)
Ｃ．民事案件判決書(shū) Ｄ．判決管制的刑事判決
３．除非經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，人民法院審理第一審案件的最長(zhǎng)期限為（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．刑事公訴案件至遲在受理后一個(gè)半月內(nèi)宣判
Ｂ．行政案件在立案之日起３個(gè)月內(nèi)作出判決
Ｃ．民事簡(jiǎn)易程序應(yīng)在立案之日起３個(gè)月內(nèi)審結(jié)
Ｄ．民事特別程序案件從立案之日起３０日或公告期滿(mǎn)后３０日內(nèi)審結(jié)
４．當(dāng)事人不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書(shū)、裁定書(shū)送達(dá)之日起（ ）（ ）（ ）（ ）內(nèi)提出上訴。
Ａ．行政判決１５日 Ｂ．刑事判決１１日 Ｃ．民事裁定１０日 Ｄ．行政裁定５日
５．河北省雄縣糧食公司與湖南省茶陵縣糧食公司簽訂了糧食購(gòu)銷(xiāo)合同，合同沒(méi)有約定履行地點(diǎn)。１９９１年９月，雄縣方將５０８袋糧食用汽車(chē)運(yùn)到河北省徐水縣火車(chē)站。茶陵縣糧食公司采購(gòu)員對(duì)糧食驗(yàn)收合格后，由雄縣糧食公司交鐵路部門(mén)承運(yùn)到長(zhǎng)沙，運(yùn)費(fèi)由供方自理。茶陵縣糧食公司自費(fèi)用汽車(chē)將糧食運(yùn)至茶陵。該合同的履行地為（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．湖南茶陵 Ｂ．河北雄縣 Ｃ．河北徐水 Ｄ．湖南長(zhǎng)沙
６．人民法院可以受理的有關(guān)仲裁的案件包括（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．已經(jīng)仲裁但未發(fā)生法律效力的國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同案件
Ｂ．合同中有仲裁條款的未經(jīng)仲裁的技術(shù)合同案件
Ｃ.事后達(dá)成書(shū)面仲協(xié)議的涉外合同案件
Ｄ．一方向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，另一方向人民法院起訴的國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同案件。
７．（ ）（ ）（ ）（ ）可適用調(diào)解。
Ａ．行政賠償案件 Ｂ．刑事自訴案件 Ｃ．技術(shù)合同仲裁案件 Ｄ．刑事公訴案件
８．國(guó)際經(jīng)濟(jì)往來(lái)中的（ ）（ ）（ ）（ ）等票證遺失，票證持有人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)公示催告。
Ａ．股票 Ｂ．提單 Ｃ．可轉(zhuǎn)讓的信用證 Ｄ．匯票
９．在我國(guó)仲裁體系中，合議仲裁庭的組成，可按下列規(guī)則進(jìn)行，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同仲裁由仲裁員二人和仲裁委員會(huì)指定的首席仲裁員一人組成仲裁庭
Ｂ．國(guó)內(nèi)技術(shù)合同仲裁，由當(dāng)事人雙方在仲裁員名冊(cè)上各指定一名仲裁員，然后由仲裁機(jī)構(gòu)決定首席仲裁員
Ｃ．涉外仲裁由雙方當(dāng)事人各自在仲裁員名冊(cè)中指定一名，然后由仲裁委員會(huì)主席在仲裁員名冊(cè)中指定第三名仲裁員為首席仲裁員
Ｄ．涉外仲裁由當(dāng)事人雙方各自委托仲裁委員會(huì)主席在仲裁員名冊(cè)上指定一名仲裁員，仲裁委員會(huì)主席在仲裁員名冊(cè)中指定第三名仲裁員為首席仲裁員
１０．（ ）（ ）（ ）（ ），人民法院可依當(dāng)事人申請(qǐng)或可依職權(quán)決定不公開(kāi)審理。
Ａ．涉及專(zhuān)有技術(shù)的專(zhuān)利侵權(quán)案件 Ｂ．不涉及個(gè)人隱私的離婚案件
Ｃ．不滿(mǎn)１８歲的未成年人犯罪案件 Ｄ．涉及國(guó)家機(jī)密的行政案件
１１．當(dāng)事人就已經(jīng)撤銷(xiāo)的涉外仲裁案件再次向仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)（ ）（ ）（）( ）。
Ａ．按自動(dòng)撤訴論，不能受理 Ｂ．請(qǐng)當(dāng)事人向法院起訴
Ｃ．由仲裁委員會(huì)主席決定受理或不受理 Ｄ．由仲裁案件原仲裁庭決定是否受理。
１２．當(dāng)事人對(duì)下列民事訴訟裁定可提出上訴（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．駁回起訴 Ｂ．財(cái)產(chǎn)保全 Ｃ．不予執(zhí)行仲裁裁決 Ｄ．對(duì)管轄權(quán)提起異議
１３．（ ）（ ）（ ）（ ）是訴訟參與人。
Ａ．公訴人 Ｂ．自訴人 Ｃ．鑒定人 Ｄ．辯護(hù)人
１４．人民法院對(duì)于自訴案件進(jìn)行審查后，認(rèn)為被告人的行為不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．宣告無(wú)罪 Ｂ．說(shuō)服自訴人撤回自訴 Ｃ．撤銷(xiāo)案件 Ｄ．裁定駁回自訴
１５．人民檢察院依法作出免予起訴的條件有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．被告人的行為不構(gòu)成犯罪 Ｂ．依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰
Ｃ．依照刑法規(guī)定可以免除刑罰 Ｄ．犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限
１６．我國(guó)法律關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定意味著（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．在刑事公訴案件中，被告人不承擔(dān)任何舉證責(zé)任
Ｂ．在行政訴訟中，原告人不承擔(dān)任何舉證責(zé)任
Ｃ．在民事訴訟中，舉證責(zé)任分擔(dān)的原則是，誰(shuí)主張誰(shuí)舉證
Ｄ．在事實(shí)難以查清或雙方提供的證據(jù)證明力相當(dāng)?shù)那闆r下，承擔(dān)舉證責(zé)任的一方承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。
１７．人民檢察院對(duì)其自行偵查終結(jié)的案件，可以作出（ ）（ ）（ ）（ ）的決定。
Ａ．提起公訴 Ｂ．免予起訴 Ｃ．不起訴 Ｄ．撤銷(xiāo)案件
１８．因某省政府違反國(guó)務(wù)院有關(guān)收購(gòu)蠶繭的規(guī)定，國(guó)家主管部門(mén)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)處該省一定數(shù)量的罰款。如該省政府對(duì)此罰款不服，它應(yīng)該向（ ）（ ）（ ）（ ）起訴。
Ａ．該主管部門(mén)所在地的基層人民法院 Ｂ．該省政府所在地的基層人民法院
Ｃ．北京市中級(jí)人民法院 Ｄ．該省政府所在地的中級(jí)人民法院
１９．公民、法人或其他組織單獨(dú)就損害賠償向行政機(jī)關(guān)提出請(qǐng)求，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．只能由行政機(jī)關(guān)解決 Ｂ．可以直接向人民法院起訴
Ｃ．可以先由行政機(jī)關(guān)解決，也可以直接向人民法院提起訴訟
Ｄ．應(yīng)先由行政機(jī)關(guān)解決，對(duì)行政機(jī)關(guān)處理不服的，再向人民法院起訴
２０．我國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)和我國(guó)法律規(guī)定，向有關(guān)機(jī)構(gòu)提請(qǐng)采取保全措施。這些機(jī)構(gòu)是（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．被訴人所在地的我國(guó)法院 Ｂ．仲裁機(jī)構(gòu)所在地的我國(guó)法院
Ｃ．申請(qǐng)人所在地的我國(guó)法院 Ｄ．被訴人財(cái)產(chǎn)所在地的我國(guó)法院
三、簡(jiǎn)答下列各題（第１題５分，第２題４分，第３題６分，共１５分）
１．張某未辦理衛(wèi)生許可證，亦未經(jīng)獸醫(yī)衛(wèi)生部門(mén)檢疫，私自宰殺一匹馬、兩頭驢，加工成熟食后分別賣(mài)給甲、乙副食商店。兩商店又出售給附近居民，致使１２人食后中毒?？h衛(wèi)生防疫站認(rèn)為張某應(yīng)對(duì)這起中毒事件負(fù)主要責(zé)任，兩家商店亦應(yīng)負(fù)重要責(zé)任。于是，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，對(duì)張某和兩副食商店作出了行政處罰決定。兩副食店不服，共同向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)受理后，經(jīng)審理，作出維持原具體行政行為的復(fù)議決定。兩家副食店亦不服，即向人民法院提起行政訴訟。
現(xiàn)問(wèn)： ①兩副食店不服復(fù)議決定向法院提起行政訴訟，誰(shuí)是被告？ ②在這一行政訴訟案件中，有無(wú)第三人？如沒(méi)有，請(qǐng)說(shuō)明理由；如有，請(qǐng)指出。 ③人民法院審理此案，應(yīng)依據(jù)和適用哪些法律、法規(guī)？
２．義烏市某村吳某稱(chēng)，他飼養(yǎng)的１０頭牛因飲了受污染的東陽(yáng)江水而死。市環(huán)保局查明東陽(yáng)江水污染是因衢州市某化學(xué)工業(yè)公司在東陽(yáng)市設(shè)立的分廠（無(wú)法人資格）不合標(biāo)準(zhǔn)的排污所致。 問(wèn)：吳某可向何地法院提起訴訟？為什么？
３．甲單位認(rèn)為乙單位在同一種商品上，使用了與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，遂向縣工商局要求處理乙單位?？h工商局責(zé)令乙單位立即停止侵權(quán)行為，并賠償甲單位的損失１０萬(wàn)元。乙單位向上級(jí)工商管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變縣工商局的決定，決定讓乙單位賠償甲單位８萬(wàn)元。乙單位仍不服向人民法院提起訴訟。人民法院受理后，經(jīng)過(guò)審理，認(rèn)為工商行政管理機(jī)關(guān)的決定賠償額過(guò)多，于是判決變更，判令乙單位，賠償甲單位６萬(wàn)元。 問(wèn)：
（１）乙單位可向何地人民法院起訴？應(yīng)以誰(shuí)作為被告？
（２）人民法院的判決是否正確？請(qǐng)說(shuō)明理由。
四、案例分析（第１題７分，第２題７分，第３題１２分，第４題２９分）
１．某市平疇村農(nóng)民吳某未經(jīng)審批擴(kuò)建其房屋，侵犯了一部分村土地的使用權(quán)。村民委員會(huì)遂向市政府土地管理局控告，要求拆除吳某擴(kuò)建的房屋。市土地管理局只決定給予吳某２０００元罰款，村民委員會(huì)不服土地管理局的決定。經(jīng)查，市土地管理局做出決定后半年，既未制作，也未送達(dá)行政決定書(shū)。
問(wèn)：村民委員會(huì)可采取民事訴訟還是行政訴訟方式獲得解決？被告是誰(shuí)？理由是什么？
２．被告人劉某因重傷害罪被Ａ縣人民檢察院提起公訴，Ａ縣人民法院在審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)被告人還犯有搶劫罪，于是決定延期審理。在延期審理期間，人民法院進(jìn)行偵查，收集了被告人犯有搶劫罪的確鑿證據(jù)。之后，法院繼續(xù)開(kāi)庭審理，對(duì)被告人適用數(shù)罪并罰，判處了１２年有期徒刑。在上訴期內(nèi)，被告人提出了上訴，檢察院也提出了抗訴。二審法院經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律錯(cuò)誤，以至量刑過(guò)輕。二審法院改判被告人死刑，緩期二年執(zhí)行。
問(wèn)：上述案例在程序上有什么錯(cuò)誤，為什么？并說(shuō)明正確的做法。
３．１９９２年７月１３日凌晨，在杭（州）肖（山）公路上，發(fā)生了一起交通肇事案。事故現(xiàn)場(chǎng)有被害人的尸體和被害人騎的摩托車(chē)，尸體旁邊有被害人的血跡。尸體不遠(yuǎn)處有汽車(chē)急剎車(chē)留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時(shí)針指在５點(diǎn)５０分。偵查人員對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了勘驗(yàn)，拍攝了一張現(xiàn)場(chǎng)全景照片。法醫(yī)鑒定結(jié)論：被害人系被汽車(chē)撞擊而死。有婦女張某對(duì)偵查人員說(shuō)，她丈夫告訴她，事故發(fā)生時(shí)，他行走在離事故現(xiàn)場(chǎng)５０米處，目擊一輛解放牌大卡車(chē)撞倒被害人后逃離而去。事故現(xiàn)場(chǎng)不遠(yuǎn)處有里程碑記明事故發(fā)生地距肖山１５公里。肖山市交通管理局查明，５點(diǎn)５０分左右曾有二輛解放牌大卡車(chē)經(jīng)過(guò)事故現(xiàn)場(chǎng)處。其中有一輛為肖山某廠車(chē)輛。經(jīng)偵查人員察看，該車(chē)上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調(diào)度證明司機(jī)劉某１３日早駕車(chē)從杭州返回肖山，下車(chē)后臉上有慌張的神色。出車(chē)登記表記明司機(jī)劉某１３日早５點(diǎn)５５分回廠。偵查人員詢(xún)問(wèn)劉某和與司機(jī)同車(chē)的趙某，兩人均否認(rèn)他們當(dāng)天早上發(fā)生過(guò)交通肇事。 問(wèn)：
上述案例中，哪些證據(jù)屬于物證？哪些證據(jù)屬于書(shū)證？哪些證據(jù)屬于直接證據(jù)？哪些證據(jù)屬于辯護(hù)證據(jù)？
４．江蘇武進(jìn)縣星火公司于１９８９年和廣西南寧市新興公司（集體企業(yè)）簽訂了價(jià)值５０萬(wàn)元人民幣的食油購(gòu)銷(xiāo)合同。新興公司轉(zhuǎn)手將大部分食油銷(xiāo)售給廣西南寧市南建公司，價(jià)款５０萬(wàn)元。至１９９０年４月底，星火公司已按合同規(guī)定履行完畢，但新興公司未按合同規(guī)定在１９９０年６月底前付款。１９９０年１２月，星火公司與新興公司又簽訂了符合法律手續(xù)的付款協(xié)議，協(xié)議商定將新興公司對(duì)南建公司的５０萬(wàn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓給星火公司，一旦南建公司付款，新興公司即以此筆款項(xiàng)履行對(duì)星火公司的付款義務(wù)。至１９９１年１２月底，南建公司已付付款期限但未付款，最終使星火公司未能收回５０萬(wàn)元款項(xiàng)。查明：星火公司與新興公司、南建公司都沒(méi)有其他債權(quán)債務(wù)糾紛。 問(wèn)：
（１）在此階段，星火公司能否向法院申請(qǐng)支付令，要求新興公司還款，為什么？
（２）在此階段，星火公司能否向法院申請(qǐng)支付令，要求南建公司還款；為什么？
１９９２年２月，新興公司與南建公司在價(jià)款問(wèn)題上發(fā)生了爭(zhēng)議，起訟到南寧市中級(jí)人民法院，南建公司以食油質(zhì)量不符合要求為由只同意付給３５萬(wàn)元食油價(jià)款。星火公司得知，現(xiàn)南建公司的銀行帳號(hào)上有６０萬(wàn)元款項(xiàng)，并準(zhǔn)備將該款項(xiàng)用于流通。
問(wèn)：在此階段，星火公司應(yīng)當(dāng)采用哪些訴訟手段，才能充分保障自己能夠收食油價(jià)款？其根據(jù)是什么？
南寧市法院經(jīng)審理后，判決南建公司支付給新興公司食油價(jià)款本金、利息、違約金等共６６萬(wàn)元。南建公司未對(duì)判決提出上訴，判決生效。在此判決執(zhí)行前，又有甲、乙、丙三家法人單位分別向新興公司申請(qǐng)債權(quán)，其中甲８５萬(wàn)元，乙１０萬(wàn)元，丙６０萬(wàn)元。并查明：新興公司在與星火公司簽訂還款協(xié)議之前，分別與甲、乙、丙簽訂了三份同樣的還款協(xié)議，這些協(xié)議都商定用其對(duì)南建公司的債權(quán)履行付款義務(wù)。至此，新興公司經(jīng)營(yíng)已嚴(yán)重虧損，無(wú)力清償這些債務(wù)。 問(wèn)：
（１）在此階段，星火公司為盡可能實(shí)現(xiàn)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)向法院提起哪種民事訴訟程序？在這種程序中，星火公司應(yīng)當(dāng)主動(dòng)采取哪些訴訟行為？
（２）星火公司擬提起的訴訟程序，對(duì)新興公司的民事法律地位和民事法律行為有何影響？在這種程序中，星火公司的債權(quán)在法律上將發(fā)生什么變化？
（３）在星火公司擬提起的訴訟程序中，人民法院應(yīng)當(dāng)或可以進(jìn)行哪些訴訟行為？請(qǐng)簡(jiǎn)要回答。
查明，新興公司除未執(zhí)行的６６萬(wàn)元債權(quán)外，尚有一輛已抵押給乙的價(jià)值５萬(wàn)元的北京吉普車(chē)，其他財(cái)產(chǎn)共折價(jià)４０萬(wàn)元。新興公司除欠星火公司５０萬(wàn)元，甲８５萬(wàn)元，乙１０萬(wàn)元，丙６０萬(wàn)元外，尚欠稅款４萬(wàn)元。法院為辦理該案件共花費(fèi)２萬(wàn)元。
問(wèn)：通過(guò)這種訴訟程序，星火公司能收回多少萬(wàn)元的債權(quán)，為什么？
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