不當?shù)美贫葰v史悠久、內容精深,是私法的基本制度之一。
與其他民事法律制度相比,不當?shù)美贫茸顬橥怀龅奶攸c是其在各
國法制上的巨大差異,故有“比較法上千變萬化的精靈”之雅稱。
在此背景下,對不當?shù)美姆蓻_突等一系列國際私法問題展開研
究,必然具有重大的理論價值與現(xiàn)實意義。有鑒于此,本書主要從
比較法和國際私法的視角,來探討不當?shù)美南嚓P問題。除引言
外,全書共九章,約三十萬言。
第一部分為“引言”,系在尚未進入主題分析前,對研究的意
義、國內外研究現(xiàn)狀、文章所采用的研究方法以及主要思路提出基
礎性說明,以提挈全文。
正文第一章為“不當?shù)美母拍、歷史沿革與法哲學基礎”。
本章先設一節(jié),對“不當?shù)美钡母拍钆c不當?shù)美贫鹊墓δ茏?
出闡述,以明確研究范圍、提示研究重點。第二節(jié)“不當?shù)美?
歷史沿革”,系從比較法的角度來探索不當?shù)美贫鹊脑戳髋c發(fā)展
歷史,以及各國法制在繼受此項制度時所作的變革與調整,從而勾
勒出不當?shù)美贫葍汕Ф嗄陙淼难莼}絡,并厘清其發(fā)展規(guī)律。不
當?shù)美贫葟钠湔Q生之日起,就與公平、正義等自然法理念息息相
關,而其思想根源更可追溯到亞里士多德在《尼各馬克倫理學》
中關于“矯正正義”所作的論述。這些樸素的自然法理念仿佛一
只看不見的手,無時無刻不在影響著不當?shù)美贫鹊陌l(fā)展,即使在
法制高度發(fā)達的現(xiàn)代社會,仍不失其重要意義。為此,本章專設第
三節(jié)“法哲學基礎”,以從法哲學的高度對不當?shù)美贫冗M行審視
與思考。
第二章系“大陸法國家的不當?shù)美贫取。德國與法國是大陸
法系的兩個核心國家,其法律制度極具代表性。所以,本章設兩
節(jié),分別介紹德國與法國的不當?shù)美贫取5聡穹ú捎梦餀嘈袨?
無因性理論,不當?shù)美埱髾嗑哂姓{節(jié)因該理論而生財產(chǎn)變動的特
殊規(guī)范功能。是故,德國的不當?shù)美贫冗m用范圍較廣,其在整個
民法體系中的地位頗為顯赫。緣此,《德國民法典》設立了統(tǒng)一的
不當?shù)美贫,并在此基礎上產(chǎn)生了不當?shù)美念愋突碚,形?
了相當完備且復雜的不當?shù)美审w系。相比之下,由于法國奉行
物權行為有因性理論,不當?shù)美倪m用范圍及其在民法體系中的地
位稍遜一籌,故《法國民法典》沒有建立統(tǒng)一的不當?shù)美贫龋?
僅設個別條款,以資調整。本章在對德、法兩國的不當?shù)美贫扔?
以分別論述時,特別注重比較分析,對兩國制度的不同之處,力爭
在行文中一一做出交代。于此,德、法兩國不當?shù)美贫鹊牟町惻c
沖突盡收眼底。
第三章系“英美返還請求權制度”。本章綜合利用各種研究方
法,對英美返還請求權制度做丫較為詳細的梳理與研究。與不當?shù)?
利在大陸法上早已確立獨立地位不同,英美法上長期缺失統(tǒng)一、獨
立的不當?shù)美贫龋敝?0世紀中后期,隨著返還請求權由單純
的救濟方式發(fā)展為獨立的請求權基礎,這一狀況才得以改觀。返還
請求權雖然在名稱上有所不同,但其基礎為不當?shù)美颠,因此
實質是與大陸法上不當?shù)美贫认嗥叫、對應的法律制度。如此?
大陸法在不當?shù)美I域一枝獨秀的局面被打破,不當?shù)美趦纱蠓?
系的發(fā)展終呈并駕齊驅之勢。本章第一節(jié)闡述返還請求權的構成要
件;第二節(jié)依據(jù)返還請求權的兩大基本類型,對獨立返還請求權與
不法行為返還請求權分別進行介紹;第三節(jié)則從構成、類型、排除
事由以及返還客體等四個方面著眼,將英美返還請求權制度與德、
法兩國的不當?shù)美贫茸髁丝偨Y性的對比與分析。這樣一來,不當
得利制度在各國法制上的多樣性與復雜性,就昭然若揭。這為全面
把握不當?shù)美贫鹊膬群瑢ふ腋鲊划數(shù)美梢?guī)則的異同點,
從國際私法角度審視該制度打下堅實的基礎。
第四章為“不當?shù)美谌舾蓢覈H私法立法中的地位”。本
章以前兩章所做的研究為基礎,從比較國際私法的角度,依不當?shù)?
利在各國實體法上的不同地位,將具有代表性的國家區(qū)別為兩類三
組,分別觀察不當?shù)美谄鋰H私法上“應然”與“實然”的地
位。在分析完代表性國家的有關立法后,本章專設一節(jié),介紹歐盟
新近制訂的《羅馬公約II》,重點評析其關于不當?shù)美畟姆?
適用條款。對各國立法與國際條約的相關條文展開細致檢視與比較
分析,對于構建緊跟發(fā)展潮流的、開放性的不當?shù)美麌H私法體系
具有非,F(xiàn)實的啟示意義。所以,在前幾節(jié)研究的基礎上,本章特
設第四節(jié)一一“省思與展望”,以為總結.
第五章“不當?shù)美亩ㄐ詥栴}”,討論的是被各國學者認為最
困難的國際私法問題。本章先設一節(jié),探討定性的兩大基本理論問
題一一定性的依據(jù)與對象。通過論證,本節(jié)提出如下觀點:定性應
當依據(jù)法院地法,但法院在對涉外民事案件進行定性時,不必完全
拘泥于本國法的規(guī)則與概念,而應以較為自由、寬松的方式解釋本
國法。定性的對象既是沖突規(guī)范,也是案件事實;定性的過程就是
對事實的涵攝與對沖突規(guī)范的解釋過程。以上述結論為指針,本章
于第二節(jié)具體探討不當?shù)美ㄐ詥栴}的特殊問題,著重解決不當?shù)?
利定性的方法和不當?shù)美埱髾嗯c其他請求權的關系模式與具體界
定問題。本節(jié)采用既破又立、層層推進的論述方法,得出以下結
論:應采用“整體法”,在保持不當?shù)美鳂嫵梢赜袡C統(tǒng)一的前
提下,對有關案件事實進行定性;應當采納“競合說”,承認不當
得利請求權可以與其他請求權競合、并存。
第六章“不當?shù)美姆蛇m用”,是全書的核心部分。本章設
三節(jié),第一節(jié)逐一評述法院地法、屬人法、事實發(fā)生地法、物之所
在地法、合同的準據(jù)法以及有關法律關系的準據(jù)法等各個具體的沖
突規(guī)則,詳細分析與檢討它們對解決不當?shù)美蓻_突的作用及其
優(yōu)缺點。第二節(jié)從較為宏觀的角度,探討不當?shù)美麤_突規(guī)則的立法
體例與法律選擇方法,以解決不當?shù)美蛇m用規(guī)則的結構性問
題。第三節(jié)以前兩節(jié)為依據(jù)和基礎,提出一組“應然”的不當?shù)美?
之法律適用規(guī)則。該組規(guī)則根據(jù)不當?shù)美a(chǎn)生的不同情況,分別制
訂沖突規(guī)則,并輔以“彈性例外”條款,從而兼具確定性、可預見
性和靈活性,不失為解決日益復雜的不當?shù)美蛇m用問題的理想
方法。
第七章為“確定不當?shù)美麥蕮?jù)法中的公共秩序保留與反致問
題”。公共秩序保留是國際私法上的一項基本制度,它對不當?shù)美?
準據(jù)法的確定尤為重要,本章第一節(jié)從反思近年來學術成果與司法
實踐嚴重脫節(jié)的現(xiàn)狀人手,以實證分析為方法,將具有代表性的案
例子以歸納與分類對公共秩序保留制度在涉外不當?shù)美讣械淖?
用作了較為深入的探討與分析。第二節(jié)著重討論反致制度在不當?shù)?
利法律適用領域的作用,并通過論證得出該領域應排除反致制度的
結論。
第八章為“不當?shù)美墓茌牂鄦栴}”。一國司法機關在受理了
國際不當?shù)美讣,必然面臨著確定管轄權的問題,這直接關系
到法律適用及判決的承認和執(zhí)行問題。因而,本書專設一章,探討
不當?shù)美墓茌牂鄦栴}。本章首先論述在國際不當?shù)美讣写_定
管轄權的重要性與必要性;再設一節(jié)具體分析在《布魯塞爾公約》
的框架下,歐盟有關國家是如何解決不當?shù)美茌牂鄦栴}的,以及
由此在學術界引發(fā)的檢討與思考。通過這樣的分析,希望對摸索出
確定不當?shù)美墓茌牂唷⒔鉀Q相關沖突的路徑有所助益。本章第三節(jié)
著重探討依據(jù)我國現(xiàn)行法律,應如何確定不當?shù)美讣茌牂嗟膯栴}。
第九章“中國不當?shù)美芍贫鹊臉嫿ā,體現(xiàn)本書的歸宿與
目的。該章設三節(jié),第一節(jié)回顧、評述了我國不當?shù)美麑嶓w法律制
度的發(fā)展歷程與現(xiàn)狀;第二節(jié)對不當?shù)美谖覈鴩H私法上的發(fā)展
歷程與現(xiàn)狀作了總結與點評。第三節(jié)以上述各章節(jié)所做的研究為基
礎,結合我國的實際情況,對中國不當?shù)美芍贫鹊臉嫿ㄌ岢鼍唧w
的建議。
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