[ 朱龍崗 ]——(2009-3-20) / 已閱9303次
侵占罪？盜竊罪？
朱龍崗
行為人X在銀行ATM機上取款后，走時把銀行卡遺忘機中未取，后另一行為人Y在取錢時發(fā)現(xiàn)了X的銀行卡尚留機中，Y就直接從X卡中劃掉了了5萬元，并轉(zhuǎn)到在自己帳戶上。問Y的行為涉嫌盜竊罪還是侵占罪。
侵占罪與盜竊罪區(qū)別表現(xiàn)在三點上：
（1）犯意形成時間不同。侵占罪行為實施之前，行為人已經(jīng)合法持有他人 財物，犯罪故意是在持有他人財物之后形成的；盜竊罪在實施盜竊行為之前，就產(chǎn)生了犯罪故意。
（2）犯罪客觀方面表現(xiàn)不同。侵占罪既是以各種理由和借口非法占有他人財物拒不退還；盜竊罪表現(xiàn)為采取自己認(rèn)為不使財物所有人發(fā)覺的方法暗中竊取財物。
（3）侵占罪侵占的他人財物只能是其實施，已經(jīng)持有的他人財物、遺忘物、埋藏物；盜竊罪的對象是任何公私財物。
結(jié)合本案來看，假如認(rèn)定X遺忘的銀行卡屬于財物的話，那么Y的行為定侵占罪更合適些，因為無論從那方面看，Y的行為都符合侵占罪的一般構(gòu)成要件。這點就不再多敘。問題是，如果認(rèn)定X的銀行卡只是財物權(quán)利的憑證，本質(zhì)上其作為有體物的財產(chǎn)價值是很小的，而更多的看作一種權(quán)利的話，Y的行為會不會涉嫌盜竊罪呢？
我認(rèn)為其定性為盜竊罪可以的，因為從盜竊罪的定義來看，所謂盜竊罪就是以非法占有為目的，多次秘密竊取或竊取數(shù)額較大的公私財物的行為。盜竊罪侵犯的客體是財物的所有權(quán) 。在本案中，Y發(fā)現(xiàn)X的銀行卡并持為己有的行為，可以理解為Ｙ拾得遺忘物后暫由自己管理的合法持有行為。Y合法持有X的銀行卡并不是出于主觀非法占有的動機，而是基于一種事實，一種法律擬制的事實——占有。也就是說，因為民法上規(guī)定的占有推定理論Y成為銀行卡的合法持有人。但Y持有X的銀行卡是否就意味著Y是銀行卡的合法所有人呢？顯然不是，因為所有權(quán)具有追及效力，無論物輾轉(zhuǎn)誰手原所有權(quán)人都可以向其主張權(quán)利（當(dāng)然善意取得例外）。故Y既不是銀行卡的所有人，更不是銀行卡帳號下所能夠支取的金錢的所有權(quán)人。銀行卡與銀行卡帳號下所能夠支取的錢物是兩個不同的“物”，前者因其作為一張塑料卡片價值極小可以忽略不計，其只是對后者的一種權(quán)利憑證。比如在一起盜竊案中，嫌疑人僅僅盜竊了被害人的一張銀行卡及完整密碼，但只要嫌疑人沒有用銀行卡和密碼去支取帳號內(nèi)錢物，就不能用銀行卡的賬面余額作為盜竊標(biāo)的價值而對其定性為盜竊罪，因為銀行卡帳號下的金錢其實還處于被害人控制之下，犯罪未遂。在本案中Y合法持有銀行卡，并不意味者Y就持有卡內(nèi)錢物，卡內(nèi)錢物依然處在原所有權(quán)人的持有之下，只不過通過銀行代為保管。因侵占罪的犯罪故意是在持有他人財物之后產(chǎn)生的，侵占行為的前提是合法持有他人的財物，而本案嫌疑人Y在合法持有他人銀行卡之時并沒有合法持有X的錢物，X的錢物（也即銀行卡帳號下X的存款的余額）還依然在其控制范圍之下（表現(xiàn)為X可以用存折去銀行取回所儲錢物或通過銀行掛失止付等），又因Y合法持有的銀行卡作為一張塑料卡片價值并不大，即便侵占其也不構(gòu)成侵占罪。事實上，犯罪嫌疑人Y在占有X銀行卡后，因財起意，利用銀行卡作為犯罪手段非法取得了X的錢物，只不過因為銀行卡處于一個極為特殊的環(huán)境下（留在ATM機中，不用輸密碼），所以Y盜竊X卡下的錢物才如此便利。在本案中，占有銀行卡與后面的利用銀行卡盜竊屬于先后關(guān)系，在嫌疑人Y合法持有銀行卡時其并沒有犯罪故意，因其在先并沒有想到要去盜竊這個銀行卡；但因為Y持有銀行卡并不意味著其已經(jīng)占有X的錢物，X的錢物還在銀行代管的所有權(quán)人X名下，故Y在取得銀行卡后因不滿意僅作為一張塑料卡片的持有人，而非卡片帳號下錢物的所有人，又以銀行卡作為犯罪手段和工具，盜取了X的合法所有的錢物。此時，Y的主觀故意已經(jīng)遠(yuǎn)非合法持有那張銀行卡或繼續(xù)持有不予歸還X,Y的動機很簡單：持有那張銀行卡，并用它把卡內(nèi)錢物從所有權(quán)人X 帳戶上轉(zhuǎn)到自己帳戶上，并以為采用這種特殊方式銀行就不會發(fā)現(xiàn)或拒付（考慮到銀行作為錢物所有權(quán)人的代管人，有義務(wù)保護(hù)所有權(quán)人帳戶內(nèi)財物），其盜竊故意在用銀行卡轉(zhuǎn)移錢物從而完成對錢物的持有之前已經(jīng)存在了，否則Y也就沒有轉(zhuǎn)帳的必要。其主觀目的也很明確：占有X的錢物，而非持有那沒有金錢價值的銀行卡。故通過對嫌疑人Y從發(fā)現(xiàn)銀行卡到通過轉(zhuǎn)帳非法占有受害人X錢物的全過程綜合認(rèn)定，可以確信Y犯罪故意在占有X銀行卡帳戶內(nèi)錢物之前已經(jīng)形成了；盜竊的對象并不是X的遺忘物“銀行卡”，而是依然在X控制之下并為銀行代管的銀行卡內(nèi)的“財物”；嫌疑人Y并非以各種理由將合法持有的財物即“銀行卡”非法占有拒不退還，而是帶著非常明確的目的將尚未合法持有的X的銀行卡帳號內(nèi)錢物占為己有；故Y行為應(yīng)定性為盜竊罪。
以上僅為筆者個人薄見，權(quán)作拋磚引玉，期望各位同仁能慷慨陳詞，各抒己見，共同提高。
