[ 張紹明 ]——(2009-2-15) / 已閱18832次
生育津貼該給誰？
武漢 張紹明律師 13871401077
【案情回放】 今年年初，收到顧問單位送來的《勞動爭議仲裁申請書》，該單位一名女員工王某辭職后向江漢區(qū)勞動爭議仲裁委員會提出申請，要求單位支付2008年1月在職期間生育小孩的生育津貼和哺乳期內(nèi)的護(hù)理津貼8664元，由于生育保險武漢市2007年才啟動，生育津貼和護(hù)理津貼是支付給單位還是支付給個人？單位支付產(chǎn)假工資后是否還需要支付生育津貼，是用人單位和單位員工都需要了解的問題.
一、生育保險的起源和發(fā)展
生育保險最近幾年才在全國鋪開，為什么要有生育保險，她起源何處？
伴隨著工業(yè)化的發(fā)展，越來越多的婦女開始走出廚房，走向社會，成為職業(yè)女性。職業(yè)女性既要從事社會生產(chǎn)，又要擔(dān)負(fù)起人類自身再生產(chǎn)的任務(wù)。她們在懷孕、分娩、育嬰期間，因部分或全部不能參加勞動而減少或失去收入，同時又需要增加醫(yī)療保健費用支出。此外，她們不僅要在身體和精神上承受負(fù)擔(dān)，甚至還可能有生命或傷殘的危險。如果再讓她們因為懷孕生育而失去飯碗和工作，則顯得明顯的不公。
隨著婦女參與社會生產(chǎn)人數(shù)的增加，生育保險逐步引起了各國政府和國際組織的重視。1919年，第1屆國際勞工大會通過了《保護(hù)生育公約》(第3號)。1952年，第35屆國際勞工大會通過的《社會保障最低標(biāo)準(zhǔn)公約》(第102號)對生育補(bǔ)助金作了專門規(guī)定，隨后又通過了《保護(hù)生育公約(修訂)》(第103號)和《保護(hù)生育建議書》(第95號)。1975年，國際勞工組織通過了《女工機(jī)會均等和待遇平等聲明》，其中明確規(guī)定：由于生育是一種社會職能，所有女工應(yīng)有權(quán)根據(jù)《保護(hù)生育公約(修訂)》(第103號)和《保護(hù)生育建議書》(第95號)規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)享有充分的生育保護(hù)，其費用應(yīng)由社會保障、其他公共基金或通過集體協(xié)議承擔(dān)。2000年，第88屆國際勞工大會為了促進(jìn)勞動力中的所有婦女享有平等和母子的健康與安全，又通過了《保護(hù)生育公約》 (第183號)和《保護(hù)生育建議書》(第191號)。目前，世界上大多數(shù)國家都根據(jù)自己的社會制度和經(jīng)濟(jì)實力，制定了相應(yīng)的生育保護(hù)措施，以保障本國婦女的合法權(quán)益。到目前為止，在全世界165個建立社會保險體系的國家和地區(qū)中，已有135個建立了生育保險。它充分體現(xiàn)了婦女生育的社會價值，對促進(jìn)婦女就業(yè)、進(jìn)一步改善婦女的就業(yè)環(huán)境創(chuàng)造了良好的條件。（見上海市人民政府官方網(wǎng)站網(wǎng)站http://www.shanghai.gov.cn/）
實行生育保險，使職業(yè)女性在生育子女時，能夠保證正常的生活和醫(yī)療保健需要，并避免因生育而導(dǎo)致失業(yè)，從而解除女職工的后顧之憂，促進(jìn)婦女平等就業(yè)。這既有利于維護(hù)勞動力再生產(chǎn)，也有利于保護(hù)婦女的合法權(quán)益，對促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會進(jìn)步都有著十分積極的意義。也是社會走向文明進(jìn)步的重要標(biāo)志。
二、我國的生育保險制度
我國的社會保障體系建立較晚，生育保險制度建立更晚。１９８８年６月２８日國務(wù)院第十一次常務(wù)會議通過，自１９８８年９月１日起施行的《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第八條規(guī)定：女職工產(chǎn)假為九十天，其中產(chǎn)前休假十五天。難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假十五天。多胞胎生育的，每多生育一個嬰兒，增加產(chǎn)假十五天。女職工懷孕流產(chǎn)的，其所在單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)務(wù)部門的證明，給予一定時間的產(chǎn)假。并且在第四條規(guī)定：不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動合同。這是國家以行政法規(guī)的方式首次對女職工生育權(quán)利進(jìn)行保護(hù)。隨后，1998年9月4日，勞動部《關(guān)于女職工生育待遇若干問題的通知》規(guī)定，女職工懷孕期間的檢查費、接生費、手術(shù)費、住院費和藥費由所在單位負(fù)擔(dān)。產(chǎn)假期間工資照發(fā)。這些也只停留在行政法規(guī)和規(guī)章層面。
1994年《中華人民共和國勞動法》第七十條：“國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保險制度，設(shè)立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償”的規(guī)定，為制定生育保險相關(guān)法規(guī)提供了法律上的依據(jù)，1994年12月14日勞動部發(fā)布了《企業(yè)職工生育保險試行辦法》（勞部發(fā)[1994]504號），但當(dāng)時養(yǎng)老保險、工傷、醫(yī)療保險體制的建立比生育保險更加緊迫，生育保險還沒有提到議事日程。1996年11月21日，位于西北的銀川市制定了第一部有關(guān)生育保險的地方規(guī)章《銀川市企業(yè)職工生育保險規(guī)定》（銀川市人民政府令第９１號），1997年，勞動部提出《生育保險覆蓋計劃》，隨后，1997年遼寧省制定出《遼寧省城鎮(zhèn)企業(yè)職工生育保險規(guī)定》，但其他各省并未按計劃跟進(jìn)，2005年至2007年期間，各省市生育保險地方法規(guī)才大量出臺，2006年10月30日，武漢市人民政府第46次常務(wù)會議審議通過《武漢市職工生育保險辦法》（武漢市人民政府173號令），生育保險自2006年12月10日起才在武漢市施行，比銀川市整整晚了10年。
三、生育津貼該給誰？
通過對生育保險制度建立的起因不難發(fā)現(xiàn)，她是為了保障職業(yè)女性不因生育而減少收入。在國營企業(yè)此事很好辦，但隨著私有經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，要私營老板給不干活的女職工發(fā)工資，就必須有法律層面的保障，生育保險就是這樣一項制度。
生育保險的保障性決定了她不可能與產(chǎn)假工資同時獲得，也就是說，女職工不可能從懷孕生育中獲利，既得單位發(fā)給的產(chǎn)假工資，也獲得社保部門的生育津貼和護(hù)理津貼。領(lǐng)取生育津貼和護(hù)理津貼的主體是繳費單位而不是職工個人。這在生育保險實施辦法中都有明確的規(guī)定。
《武漢市職工生育保險辦法》（武漢市人民政府173號令）第十五條：社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按照本辦法規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)撥付給用人單位的職工生育津貼、護(hù)理假津貼，用人單位必須用于職工在生育、產(chǎn)假、護(hù)理假期間內(nèi)應(yīng)當(dāng)享受的工資及福利待遇。撥付的費用低于職工本人工資、福利標(biāo)準(zhǔn)的，其差額由職工所在單位補(bǔ)足；高于職工本人工資、福利標(biāo)準(zhǔn)的，其結(jié)余歸入職工所在單位的職工福利費。武漢市生育津貼和護(hù)理假津貼的申報流程：生育津貼和護(hù)理假津貼由用人單位領(lǐng)取，單位提供收據(jù)（蓋財務(wù)章）和賬號，每月11-24日到市工傷生育保險中心辦理領(lǐng)款手續(xù)。
四、生育期間待遇：不損害原則
既然生育保險是國家通過立法，對懷孕、分娩女職工給予生活保障和物質(zhì)幫助的一項社會政策。單位支付了產(chǎn)假工資就無需再向個人支付生育津貼和護(hù)理津貼，但實際情況是，各單位支付的產(chǎn)假工資往往較少，甚至低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY，這就損害了女職工的合法權(quán)益。
產(chǎn)假工資支付多少合理，本律師認(rèn)為，應(yīng)該以“不損害女職工利益”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，也就是說，該女職工上班拿多少工資，產(chǎn)假期間應(yīng)發(fā)給多少工資。本案中，王某勞動合同約定的工資為800元，單位給她發(fā)的產(chǎn)假工資的325元，補(bǔ)發(fā)1425元產(chǎn)假工資比較合理，其申請仲裁要求給予8664元的生育津貼和護(hù)理津貼沒有任何法律依據(jù)。按照她的訴求，在生育期間她不但沒有任何損失，還因此獲利8664元—2400元=6264元。有違生育保險建立的宗旨，也無任何法律上的依據(jù)。
