[ 張照東 ]——(2002-5-13) / 已閱22542次
對一起存款冒領(lǐng)案件的思考
福建廈門大道之行律師事務(wù)所 張照東、張雙志
（361012 福建廈門湖濱北路振興大廈六樓 電子郵箱：falv@sohu.com）
一、案情簡介
2001年6月17日金某在某銀行辦理一張卡折合一的借記卡。2001年9月11日，該借記卡內(nèi)的存款被他人在異地銀行的營業(yè)部柜臺、柜員機(jī)上盜取66256元。銀行保衛(wèi)處給金某出具的證明上寫到：“合計造成66256元的存款被他人冒領(lǐng)�！蓖瑫r，銀行向公安機(jī)關(guān)報案，但公安機(jī)關(guān)至今未能偵破此案。金某被冒領(lǐng)的存款無法得到賠償，遂以銀行未盡謹(jǐn)慎審查義務(wù)、違規(guī)操作為由提起訴訟，要求銀行承擔(dān)賠償責(zé)任。在庭審過程中，銀行承認(rèn)該存款被第三人江某冒領(lǐng)的事實。一審法院以本案涉及經(jīng)濟(jì)犯罪為由，適用《最高人民法院關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第11條，作出裁定，駁回金某起訴。金某不服提起上訴。二審法院以“尚無法查清金某的存款如何被冒領(lǐng)及其所主張的損失是否確實存在，亦難以確定存儲雙方的責(zé)任”為由，作出二審裁定，駁回上訴，維持原裁定。
二、評析
很簡單的事實：儲戶把錢存入銀行，后來發(fā)現(xiàn)賬戶里的存款不翼而飛。由于公安機(jī)關(guān)遲遲無法破案，銀行又拒不承擔(dān)責(zé)任，致使儲戶遭受的損失至今無法得到賠償。因此，對于本案法院的裁定，筆者認(rèn)為有值得推敲之處，特此撰文，希望得到大家的回應(yīng)與商榷。
1、一、二審裁定事實認(rèn)定錯誤
一、二審裁定書認(rèn)為：“在公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)之前，尚無法查清本案金某的存款被冒領(lǐng)的真實情況。” “尚無法查清金某的存款如何被冒領(lǐng)及其所主張的損失是否確實存在”。但是，銀行保衛(wèi)處出具的證明上明確寫到：“合計造成66256元的存款被他人冒領(lǐng)。”在一審?fù)忂^程中銀行也已經(jīng)明確承認(rèn)金某存款被冒領(lǐng)的事實，而且其還提供了冒領(lǐng)人江某的身份材料。由此可見，金某的存款被他人冒領(lǐng)的事實是雙方明確確認(rèn)的、沒有爭議的事實，一、二審法院對此視而不見，認(rèn)為冒領(lǐng)的事實無法確認(rèn)，顯然屬于事實認(rèn)定錯誤。
2、一、二審裁定適用法律錯誤
（1）《中華人民共和國民事訴訟法》第108條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄�！北景附鹉撑c銀行之間存在儲蓄存款合同關(guān)系，由于銀行未盡合理審核義務(wù)，致使金某的存款被他人冒領(lǐng)。因此，金某與本案具有直接利害關(guān)系，其以與銀行之間的儲蓄合同關(guān)系提起民事訴訟，屬于人民法院受理范圍，人民法院應(yīng)當(dāng)依法做出判決。
（2）《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第11條規(guī)定：“人民法院作為經(jīng)濟(jì)糾紛受理的案件，經(jīng)審理認(rèn)為不屬經(jīng)濟(jì)糾紛案件而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)�！痹摋l主要是指當(dāng)事人之間的法律關(guān)系超越了民事法律關(guān)系的范疇而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的情形。本案中，金某與銀行系儲蓄存款合同的雙方當(dāng)事人，雙方僅存在合同關(guān)系的違約責(zé)任之爭，不涉及金某或者銀行的刑事犯罪問題。冒領(lǐng)人江某不是本案的當(dāng)事人，對其追究刑事責(zé)任并不妨礙銀行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任，一審法院裁定駁回起訴和二審法院裁定維持原裁定沒有法律依據(jù)。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第121條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三方的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決�！币虼�，銀行應(yīng)當(dāng)先行承擔(dān)持卡人存款被冒領(lǐng)的損失賠償責(zé)任。
（3）《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：“同一公民、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織因不同的法律事實，分別涉及經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，經(jīng)濟(jì)糾紛案件和經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑案件應(yīng)當(dāng)分開審理�！钡�10條進(jìn)一步規(guī)定：“人民法院在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)與本案有牽連，但與本案不是同一法律關(guān)系的經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑線索、材料，應(yīng)將犯罪嫌疑線索、材料移交有關(guān)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)查處，經(jīng)濟(jì)糾紛案件繼續(xù)審理。”本案金某與銀行之間是儲蓄合同糾紛，與第三人的刑事詐騙是不同的法律關(guān)系。顯然，人民法院在處理這類案件時，應(yīng)當(dāng)將經(jīng)濟(jì)糾紛與刑事詐騙案件分開審理，刑事案件的偵查不應(yīng)影響經(jīng)濟(jì)糾紛的處理。一審法院裁定駁回起訴和二審法院裁定維持原裁定是明顯的法律適用錯誤。
3、銀行是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任
（1）金某存款被他人冒領(lǐng)的損害事實。
金某于2001年6月17日在銀行營業(yè)場所開立儲蓄賬戶后，金某與銀行之間就存在儲蓄合同關(guān)系，金某作為儲戶的合法權(quán)益依法受法律保護(hù)。依據(jù)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第六條之規(guī)定：“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個人的侵犯”。銀行在營業(yè)過程中負(fù)有謹(jǐn)慎審查的義務(wù)，以保證持卡人存款資金的安全，維護(hù)存款人的合法權(quán)益。根據(jù)金某存折記錄及銀行保衛(wèi)處于2001年9月17日出具的證明證實，2001年9月11日金某存款被他人在異地冒領(lǐng)65600.00元另加手續(xù)費656.00元，其中柜臺取款六萬元，柜員機(jī)取款五千元。庭審查明，金某于2001年9月11日下午15時20分在本地使用其借記卡支取2萬元，當(dāng)天下午17時11分56秒被他人憑密碼在異地銀行營業(yè)柜臺取現(xiàn)6萬元另加手續(xù)費600元，之后又通過柜員機(jī)先后取款5600元另加手續(xù)費56元。從時間上可以看出，銀行發(fā)行的借記卡在金某手中持有，在短短一個多小時內(nèi)金某不可能自行或轉(zhuǎn)借給他人到異地（兩地相距約600公里）取款，可見在異地取款的是他人使用偽造卡冒領(lǐng)金某存款。銀行的陳述及提供的江某的取款憑條證實了金某存款被冒領(lǐng)的事實。
（2）銀行在辦理業(yè)務(wù)過程中未盡到謹(jǐn)慎審查的義務(wù)，違規(guī)操作。
銀行認(rèn)為其并未違反合同約定義務(wù)，因此不承擔(dān)違約責(zé)任，這種觀點是錯誤的。銀行的義務(wù)來源于兩個方面，一是合同本身的約定，二是法律法規(guī)的規(guī)定。銀行在履行合同約定義務(wù)外，還應(yīng)履行法定義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)履行中國人民銀行的有關(guān)行業(yè)規(guī)定和銀行自己內(nèi)部的業(yè)務(wù)操作規(guī)程。銀行只要違反其中的一個即構(gòu)成違約。在本案中，銀行的違約過錯表現(xiàn)在以下幾點：
①銀行未能識別偽造卡。銀行認(rèn)為，只要有銀行卡和密碼就可以取款，銀行只要審查密碼相符后付款就沒有過錯。但是，銀行顯然忽視了另一個條件，即該銀行卡必須是真實有效的。如前所述，本案中在異地取款的，是使用偽造卡的冒領(lǐng)人，而不是金某本人。銀行未能識別出冒領(lǐng)人所持的借記卡是假的，也未能查清取款人是否為儲戶本人，卻把偽造卡當(dāng)成真卡并向其付款，應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任。盡管銀行一再聲稱自己無法辨別銀行卡的真?zhèn)�，但是借記卡是銀行自己發(fā)行的，如果說發(fā)卡人都無法辨別自己發(fā)行的銀行卡的真假，那么還有誰可以分辨得出呢？正如公安機(jī)關(guān)必須能夠辨別自己制作發(fā)放的身份證的真?zhèn)我粯�，銀行必須辨別借記卡的真實性。銀行未能盡到謹(jǐn)慎注意、認(rèn)真審查的義務(wù)，致使他人利用假卡冒領(lǐng)存款，其過錯是重大的。
②根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)個人存取款業(yè)務(wù)管理的通知》（銀發(fā)（1997）363號）第六條規(guī)定：“辦理個人存取款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)對一日一次性從儲蓄帳戶提取現(xiàn)金5萬元（不含5萬元）以上的，儲蓄機(jī)構(gòu)柜臺人員必須要求取款人提供有效身份證件，并經(jīng)儲蓄機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人審核后予以支付。”金某卡內(nèi)存款被他人在異地銀行營業(yè)柜臺取現(xiàn)6萬元時，銀行代理行卻沒有依據(jù)此規(guī)定認(rèn)真審核存款人的真實身份，嚴(yán)重違反操作規(guī)程。銀行的舉證，只能說明其在事發(fā)后查清了冒領(lǐng)人的身份情況，無法證實在取款時盡到了查清取款人是否為儲戶以及其所持身份證是否真實的審慎審核義務(wù)。
③根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)個人存取款業(yè)務(wù)管理的通知》第五條規(guī)定：“對個人當(dāng)日存入的儲蓄存款，24小時內(nèi)支取的必須到原存入網(wǎng)點辦理�！苯鹉吃谠摻栌浛ń刂�2001年9月10日的存款余額為81925.58元，9月11日金某取出2萬元后，當(dāng)天使用該卡只能在異地支取61925.58元，而當(dāng)天卻被他人在異地冒領(lǐng)65600.00元另加手續(xù)費656.00元，其中有3674.42元部分是當(dāng)日存入的，銀行已違反了該《通知》關(guān)于當(dāng)日存取款的限制規(guī)定。
④根據(jù)《中國XX銀行XX借記卡章程》第六條規(guī)定：“持卡人憑XX借記卡和密碼可在自動柜員機(jī)上取現(xiàn)，每卡每日累計金額不超過5000元，次數(shù)不超過5次�！苯鹉辰栌浛ǖ目铐棻凰嗽诋惖毓駟T機(jī)共被冒領(lǐng)5600元另加手續(xù)費56.00元，已超過每卡每日累計支取金額不超過5000元的規(guī)定。
⑤銀行提供的異地代理行取款憑條記載的取款人姓名為“江XX”，在與金某（持卡人）姓名不一致的情況下，銀行仍同意其取款，未盡到謹(jǐn)慎審查的義務(wù)。本案儲蓄合同的雙方當(dāng)事人為金某和銀行，江某并非該儲蓄合同的當(dāng)事人（儲戶、存款人），銀行在未能查明取款人真實身份的情況下就貿(mào)然付款，其過錯是嚴(yán)重的。
⑥銀行未盡采取安全措施防范風(fēng)險的義務(wù)。在本案中，我們清楚地看出了銀行在金融安全管理上存在的嚴(yán)重漏洞，如不能辨別銀行卡的真?zhèn)�、異地操作無法看出儲戶名稱、24小時內(nèi)的存取款限制和柜員機(jī)的存取款限制沒有落實等等。不可否認(rèn)，科學(xué)技術(shù)的發(fā)展給銀行的金融安全帶來了巨大的挑戰(zhàn)和沖擊。但是，面對這種情況，誰有義務(wù)加強(qiáng)風(fēng)險防范呢？當(dāng)然是作為經(jīng)營者的銀行。金某是處于弱勢地位的個人，顯然無力也不可能對此采取行之有效的措施，但銀行是經(jīng)濟(jì)實力強(qiáng)大的金融機(jī)構(gòu)，它從儲蓄和信貸活動中獲取了巨額利潤，應(yīng)當(dāng)通過技術(shù)投資和硬件改造加強(qiáng)風(fēng)險防范，確保儲戶存款安全，維護(hù)儲戶合法權(quán)益。在本案中，銀行認(rèn)為目前技術(shù)上無法識別銀行卡的真?zhèn)�、異地取款也無法確認(rèn)儲戶身份等，對于這種安全漏洞及技術(shù)風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由銀行承擔(dān)。只要采取積極、妥善、有效的應(yīng)對措施，這種情況是可以避免或者減少的。但是，銀行面對日益增多的假銀行卡案件，未能積極采取措施，導(dǎo)致?lián)p害儲戶合法權(quán)益的情況發(fā)生，對此應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任。
（3）銀行過錯與損害后果的因果聯(lián)系
根據(jù)銀行業(yè)務(wù)操作規(guī)程，必須持有真實、有效的銀行卡，密碼相符，并且符合金融管理部門規(guī)定的存取款限制，才可以從銀行取出存款，只要其中一個環(huán)節(jié)不符，銀行就必須拒絕付款。但是，在本案中銀行在多個環(huán)節(jié)存在著一個又一個的過錯，致使損害結(jié)果的產(chǎn)生，銀行的過錯與此存在必然的因果關(guān)系。
必須指出的是，銀行未能辨別出假卡是存款被冒領(lǐng)的最根本、最重要的原因。如果銀行能在第一個環(huán)節(jié)就發(fā)現(xiàn)假卡，那么即使存在其他過錯也不會導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的發(fā)生。銀行的過錯是不可原諒的。
（4）金某主觀上不存在過錯
根據(jù)庭審調(diào)查的情況，金某謹(jǐn)慎保管密碼，未向第三人泄露。銀行認(rèn)為金某泄露密碼, 這僅僅是銀行的一種推測，并沒有充分證據(jù)證明其主張。在科技發(fā)達(dá)的今天，破譯密碼的技術(shù)并不復(fù)雜，金某的密碼有可能被他人破譯，也有可能是銀行內(nèi)部人員竊取、泄露密碼。銀行僅憑密碼被他人得知的事實，就武斷地推測是金某過錯的結(jié)論是不可信的，因為銀行未能排除其他可能。
（5）銀行章程中的免責(zé)條款無效
《中華人民共和國合同法》第40條規(guī)定：“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。”《中國XX銀行XX借記卡章程》的條款屬于銀行單方預(yù)先擬定的格式條款，其中有關(guān)銀行免責(zé)的條款（即 “因卡片遺失或密碼失密造成的資金損失由持卡人自行承擔(dān)”條款），因為銀行未依據(jù)《中華人民共和國合同法》第39條的規(guī)定采取合理的方式提請金某注意，并且其內(nèi)容違反《中華人民共和國合同法》第40條之規(guī)定，任意免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。
4、民事審判政策
最高人民法院副院長李國光2000年10月28日《當(dāng)前民事審判工作中亟待明確的法律政策問題—在全國民事審判工作會議上的講話》第五部分審理金融案件要注意的問題中指出：“金融機(jī)構(gòu)在向電子化服務(wù)轉(zhuǎn)變過程中，出現(xiàn)了一些新類型案件。例如，在儲蓄存款案件中，金融機(jī)構(gòu)以取款人憑其設(shè)定的密碼和偽造、變造的存折，在異地以通兌的方式將存款取走而拒付存折持有人憑真實存折取款發(fā)生的糾紛……人民法院應(yīng)當(dāng)堅持依法維護(hù)金融機(jī)構(gòu)的信用、保護(hù)存款人合法權(quán)益，按照嚴(yán)格責(zé)任原則，準(zhǔn)確認(rèn)定金融機(jī)構(gòu)的責(zé)任承擔(dān)�！�1最高人民法院唐德華《在國家法官學(xué)院中級法院院長培訓(xùn)班上的講話》也指出：“現(xiàn)在老百姓在銀行的存款已經(jīng)達(dá)到6萬多億，有的就是擔(dān)心自己的血汗錢被流失，或者說是心里沒有底，之所以產(chǎn)生這種心理，其中一個很重要的原因就是對民事權(quán)利得不到充分保護(hù)。所以往往一個案件的處理不正確，就會影響一大批人的心理承受能力。比如說，存款糾紛、存單糾紛處理得不合理，存款人、單證持有人的權(quán)利得不到保護(hù)，就可能影響一片，甚至發(fā)生擠兌現(xiàn)象。過去我們常講處理一案，教育一片，影響一線，也就是這個道理，這是實踐經(jīng)驗的總結(jié)�！�2因此，從民事審判政策來看，人民法院在處理這類案件時，應(yīng)當(dāng)注意維護(hù)存款人的合法利益，根據(jù)嚴(yán)格責(zé)任原則及時判令銀行承擔(dān)賠償責(zé)任。本案一、二審法院的裁定，顯然不符合民事審判政策的精神。
5、已有的判例
雖然中國不是判例法國家，但其他法院已經(jīng)生效的判決文書仍然可以作為本案審理的參考。同樣是涉及犯罪的儲蓄合同糾紛案件，其他人民法院依法進(jìn)行了審理并判令銀行承擔(dān)賠償責(zé)任：在上海市第七建筑工程公司訴交通銀行海南分行存款被冒領(lǐng)損害賠償糾紛案中，海南省�？谑行氯A區(qū)人民法院判決銀行應(yīng)對存款被冒領(lǐng)承擔(dān)賠償責(zé)任；3在黃學(xué)拱訴鄧州工商銀行牡丹信用卡糾紛案中，河南鄧州市人民法院判決銀行未盡到核對持卡人與取款人身份是否一致的義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4我們沒有理由相信《最高人民法院公報》上經(jīng)最高人民法院審判委員會審查后刊登的案件是一個錯案，更沒有理由懷疑中華人民共和國法律的統(tǒng)一性。但是，情況相同或類似的案件竟然出現(xiàn)了截然不同的結(jié)果，這顯然有損法律的權(quán)威，是對法律神圣和尊嚴(yán)的褻瀆。
6、正確處理本案的重要意義
從表面上來看，本案僅僅是一個普通的儲蓄合同糾紛案件。但是，本案的正確審理與否卻牽涉著重要的影響。在存款人與金融機(jī)構(gòu)的儲蓄合同關(guān)系中，金融機(jī)構(gòu)具有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實力，理當(dāng)由其采取適當(dāng)措施防范各種金融風(fēng)險。作為存款人，有理由相信銀行存款是安全的。如果說儲戶把錢存入銀行后，當(dāng)其要取款時才得知存款已經(jīng)不翼而飛，而且銀行對此拒絕承擔(dān)責(zé)任，那么金融機(jī)構(gòu)的信用何在？今后還有誰敢把錢存入銀行？隨著中國加入世界貿(mào)易組織，金融服務(wù)市場的全面開放指日可待，國內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)將面臨巨大的競爭與挑戰(zhàn)。在這種背景之下，金融機(jī)構(gòu)如果不是勇于面對問題承擔(dān)責(zé)任，而是一味地推脫塞責(zé)，那么它將失去的不僅僅是一個客戶的存款，而是所有儲戶的信任。人民法院能否正確處理這類案件，將關(guān)系到金融機(jī)構(gòu)的信用是否存在以及人們對社會公平的司法救濟(jì)的信心問題。
1 《最高人民法院公報》2000年第6期，第187頁。
2 《民事審判指導(dǎo)與參考》2001年第2卷第5-6頁。
3 《最高人民法院公報》2000年第5期第163頁。
4 《人民法院報》2002年1月17日第3版。
