[ 楊亞新 ]——(2008-8-1) / 已閱7328次
股權執(zhí)行中法律程序的應用
北安市人民法院 楊亞新 劉福發(fā)
改革發(fā)展到今天，利用資本進行收益及股權運作逐漸成為經(jīng)濟社會的基本屬性之一，隨之也為執(zhí)行工作增添新的內(nèi)涵。自《執(zhí)行規(guī)定》頒布關于執(zhí)行股權的規(guī)定后，最高法院多次對執(zhí)行股權實踐中存在的問題予以批復，規(guī)范和完善了執(zhí)行股權的實踐工作，特別是《公司法》修改后，《公司法》第七十三條對人民法院執(zhí)行股權作出了法律規(guī)定，逐步完善了執(zhí)行股權的立法體系。但按照現(xiàn)有的法律規(guī)定及實踐的指導意見，在執(zhí)行工作中，要特別注重執(zhí)行股權的程序，以維護執(zhí)行工作的統(tǒng)一性和協(xié)調性。
一、凍結程序的應用
（一）《民事訴訟法》規(guī)定的凍結控制性執(zhí)行措施，可適用于無形財產(chǎn)。因此對股權的執(zhí)行，可以采取凍結措施。對被執(zhí)行人預期應得的股息進行凍結，禁止到期后被執(zhí)行人提取或公司向被執(zhí)行人支付。對股息凍結的裁定，應直接送達公司和被執(zhí)行人，此時對股息的支配權人是公司，如被執(zhí)行人提取或公司支付股息則按民事強制措施予以制裁。
（二）對股權本身也可采取凍結的措施�！秷�(zhí)行規(guī)定》第五十三條第二款規(guī)定，凍結股權時應當通知有關企業(yè)不得辦理股權的轉移手續(xù)及支付股息，凍結股權的措施延及股權的股息。實踐中不僅要通知公司，同時要通知工商登記部門，以防止企業(yè)和被執(zhí)行人轉移財產(chǎn)，這樣才能實現(xiàn)真正意義上的凍對。對被執(zhí)行人在外商投資企業(yè)的股權進行凍結時，除向工商部門送達協(xié)助執(zhí)行通知書外，還應向企業(yè)的對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關送達，以限制股權的轉讓。
最高院《關于凍對、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》為執(zhí)行股權作了示范，同時還涉及到了一些相關問題，特別是凍結的數(shù)量應以股權持有人的債務為限，不能隨便擴大。
二、通知的應用
（一）《公司法》第七十三條明確規(guī)定，人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。履行通知義務是轉讓的前提條件，也是對其他股東優(yōu)先購買權的保護。執(zhí)行有限責任公司股權時，應先告知全體股東，人民法院將對被執(zhí)行人在公司的股權進行轉讓，征得全體股東半數(shù)同意后予以轉讓。要提出注意的問提是無論其他股東是否同意轉讓，在轉讓時，應通知在一定期限內(nèi)同等條件下都有優(yōu)先購買權。
（二）對被執(zhí)行人在股份有限公司的股權采取控制措施時，應通知被執(zhí)行人在一定期限內(nèi)按照《公司法》的有關規(guī)定轉讓，如被執(zhí)行人未按通知期限轉讓，法院則可以直接采取拍賣、變賣的方式進行處分，或直接抵償給債權人，用于清償被執(zhí)行人的債務。對一人有限公司和國有獨資公司股權的執(zhí)行應參照有限責任公司的有關規(guī)定，以確保執(zhí)行的公正性及權威性。
（三）對外商投資企業(yè)，因其主體的特殊性，應參照外經(jīng)貿(mào)部、國家工商總局1997年印發(fā)的《外商投資企業(yè)投資者股權變更若干規(guī)定》的規(guī)定執(zhí)行。為使執(zhí)行工作順利進行，應通知合資他方有關執(zhí)行案件的來源、執(zhí)行依據(jù)、法律有關規(guī)定，并針對合資他方提出的問題，依照法律給予解答，并要求合資他方作出是否同意轉讓的表示，并通知這一表示在一定期限內(nèi)作出。在確認被執(zhí)行人除在此企業(yè)的股權外別無財產(chǎn)可供執(zhí)行，其他股東不同意轉讓的情況下，方可強制轉讓，但強制轉讓股權時，應告知合資他方的優(yōu)先購買權。
三、變價的應用
變價是執(zhí)行股權追求的最終目的，是使債權人得以實現(xiàn)的最終保證。變價這一環(huán)節(jié)是執(zhí)行股權最關鍵的一個程序，無論股東自愿轉讓還是強制轉讓，對股權的價值必須掌握準確。人民法院通過依法評估，確定股權的真實價值，會使執(zhí)行案件得到合理、公正的解決，對股東、債權人和受讓人也是一種保護。對股權的評估尤為重要，在股權評估時應注意的問題是 ：第一，由債權人和債務人雙方選擇評估機構，如協(xié)商不成的，才由法院指定評估機構；第二，所選的評估機構的資格和條件必須具備評估股權的要求；第三，防止人為將股權價值低估或高估，以至損害債權人利益，給執(zhí)行工作造成阻礙；第四，評估機構嚴格按照資產(chǎn)評估管理辦法規(guī)定的標準、程序和方式進行，對公司的固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其他資產(chǎn)全面評估，反映股權的真實價值。
四、轉讓與變更的執(zhí)行
轉讓是執(zhí)行股權的唯一方法，無論是將股權轉讓給他人，還股權抵償給債權人，都屬于轉讓。執(zhí)行股權的轉讓可分為自行轉讓和強制轉讓。（一）根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第五十四條第三款的規(guī)定，被執(zhí)行人自行轉讓股權，應在人民法院的允許并監(jiān)督下進行，將所得收益用于清償申請執(zhí)行人的債務。（二）強制轉讓又分為直接強制轉讓和通過拍賣、變賣或其他方式強制轉讓，對股份有限公司股權的執(zhí)行可采取用股權抵償債務的方式直接強制轉讓，也可采取拍賣、變賣方式強制轉讓給他人。（三）執(zhí)行一人有限責任公司和國有獨盜公司股權時，應根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第五十四條第一款的規(guī)定，可直接強制轉讓。（四）執(zhí)行有限責任公司股權時，無論其他股東是否同意，采用的是拍賣、變賣或其他方式的強制轉讓。（五）執(zhí)行合資企業(yè)股權時，強制轉讓股權，應注意按照合資企業(yè)法律的規(guī)定，爭取合資他方的同意，在其不同意又符合強制轉讓的條件下，才可轉讓，但應保護合資他方的優(yōu)先購買權。
股權強制轉讓后，法院應下裁定予以確認，并通知工商行政管理部門協(xié)助辦理股東變更手續(xù)，企業(yè)的股東名冊也要相應記載變更事項。對合資企業(yè)，還要重新簽訂合營協(xié)議，修改合資合同和企業(yè)章程，明確雙方權利義務，并報對外貿(mào)易主管機關批準。受讓人可依據(jù)法院轉讓確認裁定，依據(jù)《公司法》或有關行政法規(guī)向法院主張權利，要求公司按《公司法》規(guī)定維護其權益或要求行政機關積極作為，以維護其利益。
