[ 林竹靜 ]——(2007-6-13) / 已閱9073次
搶注短信網(wǎng)址的法律風(fēng)險及防范
我們常戲稱在互聯(lián)網(wǎng)上注冊“域名”并轉(zhuǎn)讓套利的投資者為“米農(nóng)”（域名的諧音為“玉米”），這真是個很有趣的詞。在我看來，“米農(nóng)”脫胎于商標(biāo)搶注套利者，而隨著科技的日新月異，“米農(nóng)”們新近瞄準(zhǔn)的目標(biāo)就是最近火熱的“短信網(wǎng)址”了。
短信網(wǎng)址始于新近且發(fā)展勢頭迅猛，投資前景被諸多新“米農(nóng)”看好。但由于此類投資一旦處置不當(dāng)即會侵犯他人馳名商標(biāo)權(quán)利，涉嫌侵權(quán)，因此新“米農(nóng)”們在投資決策時，確有必要對此類行為存在的法律風(fēng)險做必要了解。以下是本律師在接受咨詢中整理的常見問題，粗略匯總，供網(wǎng)友參考。
問題一：什么樣的搶注不違法？
搶注本身是個中性的概念。是否違法、是否侵權(quán)要看這個“搶”的內(nèi)容是“搶先”還是“搶奪”。
一、在一般情況下，譬如我們搶注了“緊固件”、“精美糖果”、“外貿(mào)服飾”（產(chǎn)品通用名）、“國際旅游”、“打折機(jī)票”、“外賣快遞”（行業(yè)通用詞）等等，是不會構(gòu)成侵權(quán)的，因為這些由中文（或字母、字符）構(gòu)成的是通用詞是大家均有權(quán)使用的，沒有人擁有語言詞匯的獨(dú)占使用權(quán)。
二、如果我們搶注的是馳名商標(biāo)。這個“搶”就會被認(rèn)為是“搶奪”，是侵權(quán)行為。通俗的可以這么理解：馳名商標(biāo)之所以馳名，是因為其擁有者在其馳名之前投入了大量的人財物，所以對于這個馳名商標(biāo)，其所有者擁有在先權(quán)利，法律出于保護(hù)商標(biāo)所有者權(quán)利和維護(hù)市場秩序的需要也要對該馳名商標(biāo)進(jìn)行特別保護(hù)。所以，當(dāng)我們搶注“娃哈哈”、“可口可樂”等馳名商標(biāo)的時候，就會被認(rèn)為是惡意搶注。
三、很多時候，到底是搶先之“搶”還是“搶奪”之搶是難以截然區(qū)分的。搶注人是否是明知他人馳名商標(biāo)而惡意搶注是要靠證據(jù)說話的。因此需要搶注者舉證其非“惡意”、“不明知”，商標(biāo)所有權(quán)人舉證其商標(biāo)的馳名程度，并通過仲裁（訴訟）認(rèn)定。
問題二：如果搶注短信網(wǎng)址要打官司，依據(jù)的是什么法律？
截至目前，我國法律、行政法規(guī)、司法解釋尚沒有任何規(guī)制搶注短信網(wǎng)址的明文規(guī)定。當(dāng)然，短信網(wǎng)址服務(wù)提供商們都制定有可供作仲裁標(biāo)準(zhǔn)的“爭議解決辦法”對搶注行為是否侵權(quán)作出規(guī)定。但是這些辦法、規(guī)定既不是法律法規(guī)、司法解釋，也不是部門規(guī)章、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)（短信網(wǎng)址尚沒有公認(rèn)的全國統(tǒng)一的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)），只能說，這些辦法規(guī)定是短信網(wǎng)址服務(wù)提供商和注冊者通過合同共同認(rèn)可的，約定在發(fā)生網(wǎng)絡(luò)域名權(quán)利糾紛時，短信網(wǎng)址提供商有權(quán)對爭議短信網(wǎng)址做轉(zhuǎn)移或保留的雙方約定。這一約定規(guī)范的是短信網(wǎng)址服務(wù)提供商和注冊者雙方的權(quán)利義務(wù)（轉(zhuǎn)移域名或保留域名），作為合同條款，可以作為仲裁的依據(jù)，但并非法律依據(jù)。
問題三：搶注短信網(wǎng)址，是否會被人起訴到法院？是否會被判巨額賠償？
一般的短信網(wǎng)址注冊合同都不會排除司法管轄權(quán)，因而搶注短信網(wǎng)址涉嫌侵犯他人馳名商標(biāo)，理論上存在被起訴的可能。但從目前實際看，筆者尚未發(fā)現(xiàn)一起法院受理的搶注短信網(wǎng)址案例。因此可以說搶注短信網(wǎng)址發(fā)生爭議，一般均通過協(xié)商或仲裁解決。
在通常情況下，馳名商標(biāo)的所有者一般在發(fā)現(xiàn)自己的商標(biāo)被他人搶注后會首先和搶注者聯(lián)系，協(xié)商轉(zhuǎn)讓（因為申請仲裁也要花費(fèi)企業(yè)大量的人財物，選擇協(xié)商還是仲裁對企業(yè)來說，要算的是一筆經(jīng)濟(jì)帳），如果搶注者漫天要價協(xié)商不成，馳名商標(biāo)的所有者會通過短信網(wǎng)址服務(wù)提供商指定的爭議解決機(jī)構(gòu)仲裁解決。短信網(wǎng)址爭議仲裁，效率高，維權(quán)迅速，在認(rèn)定侵權(quán)后，可以迅速將相關(guān)域名轉(zhuǎn)移到權(quán)利人名下。在通過仲裁可以完全實現(xiàn)其目的的情況下，馳名商標(biāo)的所有者一般是不會主動選擇訴訟的。在仲裁的情況下，搶注者即便被認(rèn)定惡意，最終的損失也止于爭議的短信網(wǎng)址被轉(zhuǎn)移到馳名商標(biāo)所有人名下，已經(jīng)交納的注冊費(fèi)無法退回（是否能退回或部分退回，具體看和短信網(wǎng)址服務(wù)提供商的合同約定），仲裁不會涉及到其他的賠償。
在訴訟的情況下，法院可能依據(jù)的基礎(chǔ)法律只有《民法通則》和《不正當(dāng)競爭法》的原則性規(guī)定。而相關(guān)短信網(wǎng)址提供商制定的“爭議解決辦法”是不會作為審判依據(jù)的，但可能作為雙方認(rèn)可的合同條款作為認(rèn)定的參考標(biāo)準(zhǔn)。在訴訟的情況下，原告可能會提出賠償要求，但高額的賠償要求一般是不會被法院支持的，在原告提出賠償要求的情況下，法院會要求其提供“因被告搶注短信網(wǎng)址而受經(jīng)濟(jì)損失的證據(jù)”，這幾乎是無法舉證的。即便是定額賠償，因為搶注短信網(wǎng)址的客觀危害目前尚遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法和商標(biāo)及域名侵權(quán)相提并論，因此，即便被起訴，一般也不可能被判巨額賠償。
問題四：搶注的是不是“馳名商標(biāo)”，誰說了算？（為什么“阿里巴巴”短信網(wǎng)址搶注爭議仲裁中，同樣的案子，同樣的原被告，時隔一年會有完全相反的結(jié)果？）
搶注的域名是不是“馳名商標(biāo)”，關(guān)系到仲裁成敗。誰說了算？證據(jù)說了算！來看看“阿里巴巴”短信網(wǎng)址搶注爭議的兩次仲裁。
“阿里巴巴”短信網(wǎng)址搶注爭議分別在2005年和2006年經(jīng)過兩次仲裁（一件是貿(mào)仲域裁字第（2005）0001號，一件是貿(mào)仲域裁字第（2006）0001號），原被告，爭議的短信網(wǎng)址均完全相同，結(jié)論卻截然相反（2005年為駁回投訴請求，2006年為轉(zhuǎn)移短信網(wǎng)址），為什么？
我們看仲裁所依據(jù)的，判定是否構(gòu)成惡意搶注的《短信網(wǎng)址爭議解決辦法》第五條：
短信網(wǎng)址注冊人在投訴人就注冊人所注冊的短信網(wǎng)址向爭議解決機(jī)構(gòu)提出投訴時，應(yīng)接受爭議解決程序的管轄。符合下列條件的投訴，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑?(一)投訴人享有受中國法律保護(hù)的權(quán)利或合法利益； (二)被投訴的短信網(wǎng)址與投訴人享有權(quán)利或利益的名稱相同或者近似；(三)被投訴的短信網(wǎng)址注冊人對短信網(wǎng)址或其主要部分不享有權(quán)利或者合法利益；(四)被投訴的短信網(wǎng)址注冊人對短信網(wǎng)址的注冊或使用具有惡意；
在先后兩次仲裁中，阿里巴巴(中國)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司（以下簡稱：阿里巴巴公司）提供的材料在證明1，2，3點(diǎn)上均大致相同，也均得到了仲裁員的支持，導(dǎo)致仲裁成敗與否的關(guān)鍵在于第四點(diǎn)：被投訴的短信網(wǎng)址注冊人對短信網(wǎng)址的注冊或使用具有惡意的證明。在2005年的仲裁中，因為阿里巴巴公司疏于提供充足材料證明其阿里巴巴商標(biāo)為馳名商標(biāo)，仲裁員認(rèn)為“阿里巴巴”或者“Alibaba”雖然是投訴人的注冊商標(biāo)，但是并非投訴人原創(chuàng)的詞語，也并非只有投訴人一家企業(yè)將其作為商業(yè)標(biāo)志使用。投訴人僅提供了其商標(biāo)注冊證，沒有提供其他證據(jù)證明其商標(biāo)使用的時間、范圍，也沒有提供證據(jù)證明其商標(biāo)是否由于使用和宣傳而為被投訴人及短信網(wǎng)址用戶所知。因此，被投訴人擁有的商標(biāo)注冊不能當(dāng)然證明被投訴人注冊并要約出售“阿里巴巴”及“alibaba”這兩個通用詞語構(gòu)成的短信網(wǎng)址具有惡意�！�
在2006年的仲裁中，阿里巴巴公司提供了充分的馳名證據(jù)，基于同樣的搶注行為，仲裁員認(rèn)為“從投訴人提供的經(jīng)過證據(jù)保全的證據(jù)看，被投訴人注冊爭議短信網(wǎng)址的主要目的就是為了出售，其意思表示十分清楚，其行為目的就是為了獲取不正當(dāng)利益。因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被投訴人注冊和使用爭議短信網(wǎng)址具有惡意�！�
為什么同樣的案件會出現(xiàn)先后兩個截然相反的仲裁結(jié)果?概而言之，在2005年的仲裁中，因為阿里巴巴公司沒有提供充足材料證明其商標(biāo)的馳名程度，因此仲裁員無法進(jìn)而認(rèn)定搶注者在注冊時就是明知“阿里巴巴”是阿里巴巴公司的商標(biāo)。在2006年仲裁中，阿里巴巴公司提供了充足證據(jù)證明其商標(biāo)是馳名商標(biāo)，使仲裁員有充足理由認(rèn)定搶注者的“惡意”——搶注者不可能在注冊時不知道阿里巴巴是阿里巴巴公司的商標(biāo)。
因此，證明或者反駁“馳名”并提供相關(guān)的證據(jù)是這類仲裁成敗的關(guān)鍵。而這一案件給搶注者的啟示則是：
1、搶注真正有影響力的馳名商標(biāo)，往往要面臨仲裁失敗的危險。
2、如果搶注的短信網(wǎng)址在注冊審核時通過，而注冊后被他人主張為其所有的馳名商標(biāo)，并聯(lián)系協(xié)商轉(zhuǎn)讓時，在根據(jù)實際情況綜合分析利弊的基礎(chǔ)上，可以考慮在合理價格范圍轉(zhuǎn)讓。
以上是筆者接受咨詢問題的粗略匯總，僅供網(wǎng)友參考，也歡迎與我討論。 MSN:linlawyers@hotmail.com ；QQ:80684567 ；Email:13917618048@139.com
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