[ 張昭輝 ]——(2002-1-25) / 已閱18419次
試論航空運(yùn)輸合同中的銷售代理制度
張昭輝
主題詞：航空運(yùn)輸合同 代理 航空運(yùn)輸銷售代理 商事代理 法律特征 航空運(yùn)輸銷售代理類型 代理權(quán) 限制 性質(zhì) 授予 消滅 法律責(zé)任
摘要：本文從研究我國民用航空運(yùn)輸合同中的銷售代理的法律關(guān)系入手，對銷售代理的概念、類型、法律特征、航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)的性質(zhì)、授予、限制、消滅、法律責(zé)任和我國銷售代理中的三處漏洞加以分析和論述。
我國民用航空運(yùn)輸業(yè)在1980年3月15日理順民航管理體制，結(jié)束了空軍代管的歷史。在1987年12月11日，民航總局又正式頒布了《國內(nèi)航空運(yùn)輸銷售代理人管理暫行規(guī)定》，初步確立和規(guī)范了航空運(yùn)輸銷售代理制度。自此以后，民航運(yùn)輸業(yè)和航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)獲得了空前的發(fā)展，但是關(guān)于航空運(yùn)輸銷售代理制度的法學(xué)研究，還是嚴(yán)重滯后于形勢發(fā)展的。
一、 代理和航空運(yùn)輸合同中的銷售代理
航空運(yùn)輸合同，顧名思義就是指航空承運(yùn)人將旅客及其行李或者貨物運(yùn)送到約定的地點(diǎn)，旅客或者托運(yùn)人向航空承運(yùn)人支付運(yùn)費(fèi)的合同①。代理是指一方授予他方代理權(quán)，他方依代理權(quán)與第三方進(jìn)行法律行為，其行為后果由一方承擔(dān)②。此中“一方”稱為本人、被代理人，“他方”稱為代理人或受托人，“第三方”稱為第三人或相對人。代理的發(fā)生過程是由本人授權(quán)行為――代理人代理行為――本人與第三人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系共同完成。航空運(yùn)輸銷售代理是通過航空運(yùn)輸合同的附屬合同――銷售代理合同來實(shí)現(xiàn)的。在一個(gè)有效的代理關(guān)系中體現(xiàn)出來的代理的法律特征中，其主體特征表現(xiàn)為：代理必須依賴本人、代理人、第三人三方民事主體的存在；其行為特征表現(xiàn)為代理構(gòu)成中包含了兩個(gè)法律行為即本人之授權(quán)行為和代理人之代理行為；其關(guān)系特征表現(xiàn)為代理具有三面法律關(guān)系，包括本人與代理人之間的授權(quán)委托關(guān)系、代理人與第三人之間的代理行為關(guān)系、本人與第三人之間的效果歸屬關(guān)系。同樣的，在一個(gè)有效的航空運(yùn)輸銷售代理關(guān)系中，必須依賴本人（航空運(yùn)輸企業(yè)）、代理人（航空運(yùn)輸銷售代理人）和第三方（旅客、托運(yùn)人）三方主體的存在，缺失任何一方都將不構(gòu)成航空運(yùn)輸銷售代理關(guān)系；航空運(yùn)輸銷售代理的構(gòu)成中，包含了本人將銷售代理權(quán)授權(quán)給代理人之行為和代理人以本人名義銷售運(yùn)輸產(chǎn)品的代理行為；航空運(yùn)輸?shù)年P(guān)系特征中，本人通過向代理人授予銷售代理權(quán)形成授權(quán)委托關(guān)系，代理人直接向第三方以本人的名義銷售所代理的運(yùn)輸產(chǎn)品形成代理行為關(guān)系，至于本人和第三人的關(guān)系，由于代理人在代理范圍內(nèi)的作為和不作為，關(guān)系到航空承運(yùn)人（從事公共航空運(yùn)輸事業(yè)的企業(yè)法人）履行的運(yùn)輸，應(yīng)當(dāng)視為承運(yùn)人的作為和不作為，體現(xiàn)出效果歸屬關(guān)系。
民航總局1993年8月3日頒布實(shí)行的《民用航空銷售代理業(yè)管理規(guī)定》第三條第一款的規(guī)定指出，民用航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)是指“受民用航空運(yùn)輸企業(yè)委托，在約定的授權(quán)范圍內(nèi)，以委托人名義代為處理航空客貨運(yùn)輸銷售及其相關(guān)業(yè)務(wù)的營利性行業(yè)”，在《中國民用航空旅客、行李、國內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》（CCAR-271TR-R1，1996年2月28日修訂）和《民用航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)管理規(guī)定》及其實(shí)施細(xì)則中的有關(guān)規(guī)定中，確認(rèn)了航空運(yùn)輸銷售代理人（從事民用航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)的企業(yè)）的概念、代理范圍、設(shè)立條件、營運(yùn)管理和監(jiān)督罰則等內(nèi)容，較為全面地反映了航空運(yùn)輸銷售代理制度的內(nèi)容。
由于航空運(yùn)輸銷售代理人的主體資格在民航總局頒布的《民用航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)管理規(guī)定》及其實(shí)施細(xì)則中有嚴(yán)格限制，代理人必須是企業(yè)法人，銷售代理人也是依靠銷售航空運(yùn)輸企業(yè)所提供的“商品”或“產(chǎn)品”來獲利的，航空運(yùn)輸銷售代理人更符合商事代理③的特征，即接受本人委托的商事主體，以營利為目的與第三人為法律行為，其行為后果由本人直接或間接承擔(dān)，簡單地說，就是一種營利性的民事代理。航空運(yùn)輸銷售代理作為一種商事代理，具有以下特征：第一，商事代理的主體――銷售代理人（即商事代理人）除了應(yīng)當(dāng)具備民法所要求的民事權(quán)利能力和民事行為能力外，而且還必須具備從事經(jīng)營活動(dòng)的資格；第二，代理人的代理行為如果直接以本人名義進(jìn)行，其行為后果直接由本人承擔(dān)，如果以代理人自己的名義進(jìn)行，在本人與代理人授權(quán)關(guān)系真實(shí)存在的前提下，本人在承擔(dān)代理人行為后果時(shí)，法律將賦予本人介入權(quán)和第三人選擇權(quán)；第三，本人對代理人的授權(quán)意圖及意思表示，在與代理人訂立的委任契約中表達(dá)，并且須以代理人的承諾而有效，同時(shí)有民航行政管理部門或者民航地區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)的確認(rèn)為保證；第四，銷售代理人在某些情況下比民事代理人中的代理人承擔(dān)更大的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，在與本人有特殊約定的前提下，需要直接對第三人負(fù)責(zé)，承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任。例如銷售代理人因自己工作失誤，向第三人售出了無效客票，造成第三人無法登機(jī)成行，在本人與代理人有直接約定時(shí)，代理人必須直接賠償?shù)谌艘虼硕斐傻膿p失。
二、 航空運(yùn)輸銷售代理類型
對航空運(yùn)輸銷售代理進(jìn)行簡單的分類，有助于我們?nèi)轿�、多角度地理解我國航空運(yùn)輸銷售代理制度。一般來講，通過不同的分類方法，可將航空運(yùn)輸銷售代理分為以下不同的代理類型：
1、從法學(xué)理論和代理的概念方面入手。航空運(yùn)輸銷售代理人按照被代理人（本人）的委托行使代理權(quán)，航空運(yùn)輸銷售代理屬委托代理；同時(shí)，航空運(yùn)輸銷售代理是以本人名義與第三人為法律行為，是直接代理；它是基于航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)所為之代理，是有權(quán)代理；航空運(yùn)輸銷售代理人在權(quán)限范圍內(nèi)以本人名義為意思表示，是積極代理；它的代理權(quán)是基于本人的授予，并經(jīng)民航行政管理部門或者民航地區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，是意定代理；它的航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)范圍有特定的限制，是有限代理或部分代理；由于本人是向數(shù)個(gè)航空運(yùn)輸銷售代理人分別授權(quán)，而每個(gè)代理人都有各自獨(dú)立的航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)，可以分別單獨(dú)行使，因此又是集合代理。
2、從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度入手。作為商業(yè)流通領(lǐng)域的代理，根據(jù)代理人代理權(quán)限的大小可分為獨(dú)家代理、一般代理和總代理；根據(jù)代理商代理的對象不同可分為銷售代理和采購代理；根據(jù)代理商銷售或采購商品的環(huán)節(jié)可分為批發(fā)代理和零售代理。④航空運(yùn)輸企業(yè)所提供的“商品”或“產(chǎn)品”就是運(yùn)輸服務(wù)，作為其代理，一般不享有專營權(quán)，委托人可以在市場上建立多家代理關(guān)系，也可以自己在該市場上從事經(jīng)營，是一般代理；代理人與被代理人（航空運(yùn)輸企業(yè)）簽訂代理合同，銷售被代理人的產(chǎn)品（運(yùn)輸服務(wù)），是典型的銷售代理；由于代理銷售的產(chǎn)品的特殊性，代理人只能是零售代理。
3、從航空運(yùn)輸銷售業(yè)務(wù)范圍來看，航空運(yùn)輸銷售代理分為一類航空運(yùn)輸銷售代理（經(jīng)營國際航線或香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)航線）和二類航空貨運(yùn)銷售代理（經(jīng)營除香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)航線外的國內(nèi)航線），每類銷售代理又分為客運(yùn)和貨運(yùn)兩種。
三、航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)的性質(zhì)、授予、限制和消滅
在航空運(yùn)輸銷售代理中，代理權(quán)實(shí)際上是由民航行政管理部門或者民航地區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)后授予的�？偟膩碚f，權(quán)利包含了權(quán)益、主張、資格、權(quán)能和自由五大要素⑤，代理權(quán)亦不例外，作為特殊代理形式的銷售代理中的銷售代理權(quán)則更不能例外。銷售代理權(quán)是銷售代理人行使航空運(yùn)輸銷售代理行為的依據(jù)，是航空運(yùn)輸銷售代理關(guān)系形成的基本前提，它分別在航空運(yùn)輸銷售代理關(guān)系的不同角度體現(xiàn)著權(quán)利要素。首先，它應(yīng)該是“自由”的，行使銷售代理權(quán)的銷售代理人在銷售代理權(quán)的權(quán)限（范圍）內(nèi)具有充分的自由意志；其次，銷售代理人在具備商事代理主體資格的前提下，它的“權(quán)能”要素表現(xiàn)為代理人不僅具有履行這種權(quán)利的實(shí)際能力，而且包含了法律支持的不容侵犯的權(quán)威；第三，“權(quán)利是行為的選擇資格，是意志的實(shí)現(xiàn)資格。代理權(quán)是一種權(quán)利，當(dāng)然是一種資格�！雹掬N售代理權(quán)最明顯的特點(diǎn)就是“資格”，但它只反映權(quán)利的靜態(tài)表征，不能體現(xiàn)一種特定民事權(quán)利的法律效果，也就是說，只有資格無從產(chǎn)生航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)之法律效果；第四，航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)中的“利益”要素體現(xiàn)在兩個(gè)方面。其一，代理權(quán)的享有必須基于代理人的同意并通過代理權(quán)的行使而為本人實(shí)現(xiàn)利益。其二，既然通過行使代理權(quán)為本人實(shí)現(xiàn)了利益，那么代理人就不會(huì)與這種利益無關(guān)，而是表現(xiàn)為報(bào)酬（代理費(fèi)）；第五，航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)之“主張”實(shí)際表達(dá)了一種權(quán)利需要和權(quán)利救濟(jì)的愿望，和“利益”要素是緊密聯(lián)系在一起的。航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)的獲得必須經(jīng)過嚴(yán)格的事前審核批準(zhǔn)手續(xù)，代理中的授權(quán)行為是一種單方民事法律行為，“授權(quán)行為僅是委托人單方的意思表示而并不要求受托人同意，可見授權(quán)行為是獨(dú)立于委托合同的單方行為”。⑦航空運(yùn)輸銷售代理中的授權(quán)行為，還必須以代理證書的形式固定下來。
根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，代理人應(yīng)認(rèn)真履行職責(zé)，以維護(hù)本人的利益為宗旨，正確而有效地履行代理事務(wù)。為了更好的使代理人遵守代理制度、履行基本法律關(guān)系之誠信義務(wù)，有必要對代理權(quán)的行使安排必要的法律限制。因此，在航空運(yùn)輸銷售代理中，禁止越權(quán)代理，禁止自己代理和雙方代理，禁止轉(zhuǎn)代理和代理人的復(fù)任權(quán)。
航空運(yùn)輸銷售代理的代理權(quán)消滅的法定事由有：（一）基本法律關(guān)系終結(jié)。主要指銷售代理期間屆滿或代理事務(wù)完成；（二）本人撤回代理權(quán)或代理人辭去代理權(quán)。主要是指銷售代理人有違反《民用航空運(yùn)輸銷售代理管理規(guī)定》第十八條、第二十條第二款、第二十五條、第二十六條之規(guī)定的法定情形，被民航行政管理部門或者民航地區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)依法撤銷空運(yùn)銷售代理業(yè)務(wù)代理權(quán)，以及銷售代理人主動(dòng)辭去代理權(quán)的情形。代理權(quán)一旦消失，銷售代理人即喪失代理權(quán)，此時(shí)銷售代理人如再進(jìn)行代理活動(dòng)，將承擔(dān)無權(quán)代理的責(zé)任。
四、航空運(yùn)輸銷售代理制度中的漏洞
我國航空運(yùn)輸銷售代理迄今為止只有十余年的發(fā)展，有關(guān)方面制訂的涉及航空運(yùn)輸銷售代理的法律法規(guī)和其它法律文件自然也是屈指可數(shù)，加上我國向來缺乏商事傳統(tǒng)，所以完全可以理解我國航空運(yùn)輸銷售代理制度的“先天不足，后天失調(diào)”。通過對具體的航空運(yùn)輸銷售代理各方面法律關(guān)系的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)有以下三處漏洞：
第一，主體角色錯(cuò)位。剖析航空運(yùn)輸銷售代理法律關(guān)系后可以發(fā)現(xiàn)，作為航空運(yùn)輸銷售代理的主體――本人的身份，在邏輯上是混亂的。當(dāng)它作為銷售代理權(quán)授予主體時(shí)，名義上是航空運(yùn)輸企業(yè)，實(shí)際上是民航行政管理部門或者民航地區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)；當(dāng)它作為第三人效果歸屬關(guān)系的主體時(shí)，它又成了具體的民用航空運(yùn)輸企業(yè)。銷售代理權(quán)的授予原本是民航運(yùn)輸企業(yè)正常的經(jīng)營決策行為，現(xiàn)在卻成了民航行政管理部門或者民航地區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)的一項(xiàng)行政職能，結(jié)果授予代理權(quán)的“本人”不負(fù)責(zé)航空銷售業(yè)務(wù)、負(fù)責(zé)航空運(yùn)輸銷售業(yè)務(wù)的“本人”無法有效管理代理人。實(shí)際上這兩個(gè)“本人”應(yīng)該是統(tǒng)一的，只能是航空運(yùn)輸企業(yè)，出現(xiàn)這種概念的混亂，其深層次的原因還是要從政企不分、企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清、市場不規(guī)范等因素中去探尋，本文暫不做深入探討，但可以肯定的是，這種局面必然導(dǎo)致航空運(yùn)輸銷售代理制度“空殼化”，給少數(shù)無良代理人以侵吞航空運(yùn)輸企業(yè)利益的可乘之機(jī)，嚴(yán)重影響我國民航事業(yè)的健康發(fā)展。
第二，忽略了“交易安全”⑧。所謂交易安全，即交易行為之安全，保護(hù)交易安全即為保護(hù)交易行為本身。在一個(gè)具體的法律關(guān)系中，即應(yīng)以合理信賴之虛象代替實(shí)象，以資保護(hù)新利益之取得者。我國現(xiàn)行航空運(yùn)輸銷售代理制度對代理人和本人的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任都有相關(guān)法律法規(guī)條文作出明示，對本人與代理人之間的授權(quán)委托關(guān)系和代理人與第三人之間的代理行為關(guān)系均有較為詳盡完善的規(guī)定，體現(xiàn)出對本人的權(quán)利（靜態(tài)安全）和代理人的有效保護(hù)，但在航空運(yùn)輸銷售代理制度中沒有明確規(guī)定無權(quán)代理及其法律責(zé)任，缺乏相關(guān)的法律保護(hù)，從本人與第三人之間的效果歸屬關(guān)系方面來觀察，有忽略“交易安全”的傾向，這對于保護(hù)善意第三人的權(quán)益是非常不利的。
第三，代理權(quán)張冠李戴。從前文中我們已經(jīng)很清楚地看到，在航空運(yùn)輸銷售代理中，本人授予代理人的代理權(quán)是一種委托代理權(quán)，但我們也很清楚地看到，頒發(fā)給各個(gè)代理人的代理證書，無一例外都印刷著“指定銷售代理人”字樣，在民航系統(tǒng)的有關(guān)文件中也堂而皇之將航空運(yùn)輸銷售代理權(quán)稱為“指定代理”，而指定代理實(shí)際上是法定代理的一種形式，其本質(zhì)上是針對無民事行為責(zé)任能力人和限制民事行為責(zé)任能力人的監(jiān)護(hù)權(quán)。概念上的混淆會(huì)貽笑大方，更有可能造成對法律事實(shí)的認(rèn)定錯(cuò)誤，不可不引以為戒。
綜上所述，通過對代理和航空運(yùn)輸銷售代理制度的分析研究，我們不難看出，航空運(yùn)輸銷售代理既有代理的一般法律特征，又有其鮮明的行業(yè)特點(diǎn)和特殊性。事實(shí)證明，只有在正規(guī)化、法制化的軌道上依法管理和規(guī)范航空運(yùn)輸銷售代理業(yè)，才能使其走上健康發(fā)展的道路。
參考書目：
① 孫林《運(yùn)輸合同》，第137、158頁，法律出版社1999年
郭明瑞、王軼《合同法新論·分則》第253頁，中國政法大學(xué)出版社1997年
② 江帆《代理法律制度研究》第10頁，中國法制出版社2000年
③ 張楚《論商事代理》，《法律科學(xué)》1997年第4期
劉一粟等《商事代理論綱》，《武漢大學(xué) 法學(xué)評論》1996年第5期
④ 李玉蘭、亦冬《商業(yè)代理制理論研究述要》，《廣西商專學(xué)報(bào)》1996年第2期
⑤ 夏勇《人權(quán)概念的起源》第43頁，中國政法大學(xué)出版社1993年
⑥ 李錫鶴《民事代理理論的幾個(gè)問題》，載梁彗星主編《民商法論叢》第10卷，法律出版社1998年
⑦ 梁彗星《民法總論》第218頁，法律出版社1998年
⑧ 江帆、孫鵬《交易安全與中國民商法》，第18-19頁，中國政法大學(xué)出版社1997年
作者單位：民航海口美蘭機(jī)場公安分局刑警大隊(duì) 郵編：571126
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