[ 王瑜 ]——(2007-4-23) / 已閱17064次
關于知識產(chǎn)權(quán)的評估方式1989由四部委共同頒布的《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》確定了三種評估方式，1991國務院出臺《國有資產(chǎn)評估管理辦法》增加了一種評估方式，并且還預留了其他評估方法。我國知識產(chǎn)權(quán)的評估其實是符合國際慣例的，即采用國際通行的評估方法：成本法、市場法和收益法。知識產(chǎn)權(quán)的評估技術含量高、程序要求嚴格，知識產(chǎn)權(quán)的分類、評估對象和評估目的不同時，評估方法也不相同。我們不考慮評估受到人為的控制等現(xiàn)實存在的各種問題，假設這些評估過程是合法的、結(jié)果是確切的，但是這些評估方法對知識產(chǎn)權(quán)的評估顯然是有缺陷的。
目前的評估方式僅僅是對知識產(chǎn)權(quán)進行財務上的評估，沒有考慮法律上的各種因素，得到的價值是對以前的判斷，而購買知識產(chǎn)權(quán)是為了未來長期的使用，當然不能僅僅依據(jù)過去某個靜態(tài)的評估價值去購買。知識產(chǎn)權(quán)的價值是動態(tài)的，波動的幅度非常之大，而且在法律上具有非常大的不確定性，對于商標而言，其價值很可能在頃刻之間從數(shù)億跌落到零，甚至是負數(shù)，我國已經(jīng)有這樣的實際案例，比如南京的“冠生園”因為使用了陳年的月餅餡，“冠生園”牌月餅讓人們避之惟恐不及，那么其商標價值因為該事件幾乎是瞬間跌為負數(shù)，還有眾多的國際頂級品牌因為嚴重的質(zhì)量問題被暴光，這些國際大品牌在國內(nèi)的價值也因為暴光而大打折扣。而專利不確定性的因素更多，評估起來更是困難。
目前的評估主要由會計師事務所來完成，而對專利的評估需要很深的技術背景和專利方面的專業(yè)知識，會計師們僅僅依據(jù)會計準則評估出來的結(jié)果無法反映專利的真實價值。影響專利價值的因素非常之多，不具備專業(yè)技術以及專利專業(yè)知識是不可能理解的。比如某項專利的技術含量很高，具有非常廣闊的市場前景，其價值當然會被評估很高，如果進行檢索發(fā)現(xiàn)了更先進的替代技術那么該專利的價值立刻貶值到很低。是不是很快就有更先進的替代技術，這需要對專利文獻進行非常專業(yè)的檢索和分析。還有的專利從各方面看起來都非常不錯，可以評估很高的價值，但是其專利文件卻寫得很糟糕，幾乎使這個專利的關鍵技術點完全不受保護（這種情況在我國比比皆是），那么這個專利的實際價值是零，這個判斷需要相當?shù)膶＠碇R。還有的專利技術很容易被繞過，有的專利本身包含其他專利技術，權(quán)利關系極為復雜等等都將影響專利的價值，而且不同行業(yè)的專利還需要不同的技術背景，這些技術背景是會計師事務所不可能具備的。
我們可以組合各專業(yè)的人才對知識產(chǎn)權(quán)進行全面的評估，得出最接近真實的價值，但是知識產(chǎn)權(quán)只有使用才能實現(xiàn)其價值，而且知識產(chǎn)權(quán)的價值巨大波動還和使用者具有很大的關系，價值再大的商標如果不注意維護，一次假冒偽劣可能就是致命的打擊，甚至更為嚴重的后果，上面提到的南京“冠生園”陳年月餅餡事件直接導致了該公司的破產(chǎn)。專利沒有使用好也可能被他人饒過，或者被人扎籬笆圍困等等都將影響專利價值波動。這又是另一個專業(yè)問題——知識產(chǎn)權(quán)管理，筆者在其他文章中有過講述，這里不贅述。
以上的分析，在合資之前對知識產(chǎn)權(quán)的評估不能僅僅依據(jù)會計師事務所的評估，還需要專業(yè)知識產(chǎn)權(quán)律師參與，這樣才能反映真正的知識產(chǎn)權(quán)價值，為自己在合資中贏得主動，使知識產(chǎn)權(quán)的價值得到維護和最大的發(fā)揮。
四、企業(yè)并購中如何對待知識產(chǎn)權(quán)
在知識經(jīng)濟時代，企業(yè)之間的競爭是知識產(chǎn)權(quán)的競爭，因此知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易在企業(yè)并購的運作中處于相當關鍵的地位。在并購中，知識產(chǎn)權(quán)作為無形資產(chǎn)主要通過兩種方式處置，一是作為投資，投資方，用商標、專利或?qū)Ｓ屑夹g作投資去兼并、購買目標企業(yè)或?qū)υ撈髽I(yè)實行控股。二是轉(zhuǎn)讓買賣，即作為目標企業(yè)的中方企業(yè)被購買兼并時將自己所擁有的商標、專利、專有技術隨同其他財產(chǎn)一并轉(zhuǎn)讓給兼并方。
在并購中，作為被購并方應當重視自己的知識產(chǎn)權(quán)，十分珍惜自己在長期經(jīng)營過程中形成的知識產(chǎn)權(quán)，發(fā)揮無形資產(chǎn)的優(yōu)勢，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)在并購后的保值增值，保證己方的長遠利益。但是國內(nèi)企業(yè)在利用外資時，為了擴大生產(chǎn)規(guī)模，將技術投入作為引資的條件，但對該技術既未申請專利保護，在并購過程中也未在合同中以及實際的操作中將其作為專有技術加以強有力的保護，從而使這一部分無形資產(chǎn)白白流失。鑒于此，作為被購并方應當科學評估自己的知識產(chǎn)權(quán)，計算知識產(chǎn)權(quán)的回報，并合理地把它們體現(xiàn)在企業(yè)的財務狀況上，這是使知識產(chǎn)權(quán)有序進入市場進行交易的基礎。要盡量爭取保留知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)，比如在并購中只出讓商標的使用權(quán)，這樣即使并購后在外方控制下的企業(yè)不用中方的商標，中方自己仍可繼續(xù)使用原有商標，而不致造成商標因長期得不到使用而淡出市場的后果。要爭取新知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利，并購后所產(chǎn)生的新的技術、新的商標是在原有知識產(chǎn)權(quán)基礎上不斷產(chǎn)生的新的知識產(chǎn)權(quán)。國內(nèi)企業(yè)應盡量爭取對這些知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利。
作為購并方，在并購意向確定后，應當委托專業(yè)的中介機構(gòu)對目標企業(yè)進行調(diào)查，對知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查首先要看目標企業(yè)擁有哪些知識產(chǎn)權(quán)，但不僅僅看看將企業(yè)的專利、商標、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)列出明細表，對照各種權(quán)利證書，查看會計師事務所的價值評估報告。以發(fā)明專利為例，盡職調(diào)查時不僅要看是否擁有發(fā)明專利，還要看企業(yè)是否按時繳納專利年費，有時還會研究發(fā)明專利的保護范圍。對于重要的專利，還要對其被宣告無效的可能性作出評估。僅僅由于專利的權(quán)利要求書寫得不完備，而令收購企業(yè)放棄的事例也并不少見。權(quán)利要求書不完備會使專利保護范圍過窄，令競爭者容易繞過該項專利。在歐美國家，許多企業(yè)每年或者不定期會聘請第三方機構(gòu)對自身進行知識產(chǎn)權(quán)審計，即將擁有的知識產(chǎn)權(quán)進行一次盤點和檢查。被收購的企業(yè)在接受知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查前，如果能進行知識產(chǎn)權(quán)審計，企業(yè)可以及時發(fā)現(xiàn)存在的問題并采取必要措施解決，避免因知識產(chǎn)權(quán)存在問題而使企業(yè)價值被低估，或者使并購項目夭折。
作者：王律師 ，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員
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