[ 王瑜 ]——(2007-3-5) / 已閱23853次
如何打商業(yè)秘密侵權(quán)官司
一、侵犯商業(yè)秘密權(quán)的種類
商業(yè)秘密侵權(quán)行為的類型在《反不正當(dāng)競爭法》第10條和《刑法》第219條有相同的規(guī)定，體現(xiàn)在不當(dāng)獲取、不當(dāng)披露和不當(dāng)使用、間接使用等，主要有以下一些方式。
（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的
所謂“盜竊”是指秘密竊取，包括直接偷竊商業(yè)秘密的文件、采用不為他人知悉的方式監(jiān)聽、模擬、照相、復(fù)印等手段獲取他人的商業(yè)秘密。所謂“利誘”是指以給予某種利益為引誘獲取商業(yè)秘密的行為手段。所謂“脅迫”是指行為人采取給予他人現(xiàn)實的或是將來的、精神的或是肉體的威脅、強(qiáng)制，使他人不得不交出商業(yè)秘密的行為手段。其他不正當(dāng)手段是指在以上三種列舉之外的采用非法的手段獲取商業(yè)秘密的行為手段，認(rèn)定的關(guān)鍵在于手段的“不正當(dāng)性”，“不正當(dāng)手段”應(yīng)以公認(rèn)的商業(yè)道德和合乎常理的行為方式為標(biāo)準(zhǔn)，凡以違反商業(yè)道德、超越合理界限的方法獲取商業(yè)秘密的，均構(gòu)成侵權(quán)。也可借鑒國外的立法，如美國《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》在排除正當(dāng)手段基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確不正當(dāng)手段，其中正當(dāng)手段包括獨立發(fā)現(xiàn)、以反向工程發(fā)現(xiàn)、在商業(yè)秘密所有人授予的使用許可項下發(fā)現(xiàn)、從公開使用或展出的產(chǎn)品中觀察得來、從公開的文獻(xiàn)中得到五種。
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密
本項規(guī)定實際上是對第一種情形的必要補(bǔ)充。因為行為人在非法獲取商業(yè)秘密后，如果不經(jīng)過披露、使用或允許他人使用是難以獲得利益的。所謂“披露”是指通過口頭、書面或者其他方法，將商業(yè)秘密公之于眾，使不該知道的人獲知該秘密，從而使信息不再處于秘密的狀態(tài)。所謂“使用”，是指行為人處于不正當(dāng)競爭或營利的目的，將商業(yè)秘密運用于生產(chǎn)、經(jīng)營活動的行為。所謂允許他人使用，是指以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的人，允許他人使用其非法獲取的商業(yè)秘密的行為。這種侵權(quán)行為建立在第一種行為的基礎(chǔ)上，往往是不正當(dāng)獲取行為的目的行為，至于行為的主觀動機(jī)則不影響侵權(quán)性質(zhì)的認(rèn)定，使用或允許他人使用一般以非法謀利為目的，而披露的動機(jī)常常是為報復(fù)他人、或以擠垮競爭對手為目的，性質(zhì)更為惡劣一些。只要對不正當(dāng)獲取的商業(yè)秘密加以披露、使用或者允許他人使用，均為侵權(quán)行為。
（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的
根據(jù)司法實踐，可能通過合法手段獲知商業(yè)秘密的人主要有以下幾類人員：因業(yè)務(wù)需要而了解商業(yè)秘密的職工；為商業(yè)秘密的權(quán)利人提供某種服務(wù)的外部人員，如公司顧問、律師、會計師等；商業(yè)秘密權(quán)利人的合作伙伴，如貸款銀行、供貨商、代理商等；合法取得商業(yè)秘密使用權(quán)的受讓人；商業(yè)秘密的出售人；以商業(yè)秘密做為投資或入股的權(quán)利人的合資、合作伙伴等。違反信任關(guān)系的披露或使用，即違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。這種形式一般是違反合同附隨義務(wù)等內(nèi)容的規(guī)定。
（四）明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，以侵犯商業(yè)秘密論
如果說前述的三種行為是一種直接侵犯商業(yè)秘密的行為，那么，本項所指的是間接侵犯商業(yè)秘密的行為。在侵犯商業(yè)秘密的犯罪中往往有第三人，侵犯商業(yè)秘密的犯罪常常要有下家單位才能使得侵權(quán)人順利達(dá)到目的，獲得非法收益。根據(jù)法律的這一規(guī)定，第三人同樣可以構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的犯罪。第三人惡意獲取和使用，即第三人在明知或應(yīng)知商業(yè)秘密系由非法手段得來，而獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密。善意第三人按照目前的法律規(guī)定不直接承擔(dān)法律責(zé)任，判斷善意的要分析行為人主觀上是否屬于明知或應(yīng)知商業(yè)秘密的來源為非法以外，還應(yīng)有明確的時間標(biāo)準(zhǔn)，一旦商業(yè)秘密權(quán)利人將第二人非法竊取或違約披露等事實通知善意第三人，其善意即自行終止，商業(yè)秘密權(quán)利人發(fā)出的通知是劃分善意與惡意第三人的時間標(biāo)準(zhǔn)。
二、侵犯商業(yè)秘密的救濟(jì)途徑
從我國現(xiàn)行法上保護(hù)商業(yè)秘密法律規(guī)定相應(yīng)的法律救濟(jì)途徑可分為民事途徑、行政途徑和刑事途徑。
（一）民事救濟(jì)途徑
民法上的救濟(jì)，即依據(jù)民法上的規(guī)定請求違反保密協(xié)議的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任或者侵害商業(yè)秘密的侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，民法上的救濟(jì)的請求權(quán)基礎(chǔ)是合同或者侵權(quán)行為。違反《民法通則》第111條規(guī)定，一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約取補(bǔ)求措施，，當(dāng)事人可以提起違約之訴；根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定，其他人以不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取，披露、使用權(quán)利人的商業(yè)秘密，即屬侵害他人的商業(yè)秘密，權(quán)利人可以提起侵權(quán)之訴。當(dāng)兩者同時成立時，企業(yè)對于提起侵權(quán)之訴還是違約之訴有選擇權(quán)。
商業(yè)秘密權(quán)利人主張他人侵權(quán)時不僅要證明對方實施了獲取、披露或使用涉訟信息行為，而且要證明該信息來源于自己，如果直接證明信息來源于原告，從實踐和證據(jù)的角度來看都是非常困難的。為平衡雙方的利益關(guān)系，司法實踐中一般以推定的方式認(rèn)定：由原告證明雙方信息相同以及被告接觸原告信息可能的事實，推定被告信息來源于原告，除非被告證明自己信息另有來源。這種推定一般被簡稱為“相同＋接觸－合理來源”的認(rèn)定方式。接觸，一般指接觸的可能，在有員工跳槽的條件下，只要員工有接觸的可能性即推定為信息來源于原告，而接觸的內(nèi)容為原告訴請保護(hù)的秘密；合理來源包括公知信息、自行開發(fā)、反向工程所得、受讓以及不知他人獲取、披露非法而使用等，這些均構(gòu)成被控侵權(quán)人的法定抗辯理由。
在提起民事訴訟時，企業(yè)要非常重視有關(guān)證據(jù)的采集和保護(hù)，打官司實際上就是打證據(jù)，企業(yè)先前訂立的保密協(xié)議、內(nèi)部規(guī)章、員工手冊、行政機(jī)關(guān)的處理以及侵害方的侵權(quán)產(chǎn)品等都可以成為企業(yè)構(gòu)建自己的證據(jù)鏈條的有力工具。最后，由于案件涉及到企業(yè)的商業(yè)秘密，如該秘密尚未擴(kuò)散為公知信息，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民事訴訟法》第120條的規(guī)定，依法申請不公開審理。
《勞動法》第99條規(guī)定：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，給原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，該用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任�！钡�102條規(guī)定：“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者，違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”具備下列情況條件的，企業(yè)就可以依據(jù)《勞動法》的規(guī)定，向法院起訴追究侵權(quán)人的民事責(zé)任。
1．企業(yè)已同接觸商業(yè)秘密的人員簽訂的《勞動合同》或《聘任合同》、合同中約定了保密事項；
2．用人單位招用尚未解除勞動合同的接觸商業(yè)秘密的人員；
3．接觸商業(yè)秘密的人員，在合同尚未到期或設(shè)有得到企業(yè)同意的情況下，擅自跳槽到用人單位；
4．接觸商業(yè)秘密的人員，違反了勞動合同中約定的保密事項；
5．給企業(yè)造成了經(jīng)濟(jì)損失。
這種方式只適用本公司雇員或者前雇員違反企業(yè)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定，給企業(yè)造成損失的，要求違反上述約定的雇員承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
（二）行政法上的救濟(jì)
《反不正當(dāng)競爭法》第25條規(guī)定，違反該法侵害商業(yè)秘密“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款”。該規(guī)定為處理侵害商業(yè)秘密行為提供了法律依據(jù)，《關(guān)于侵犯商業(yè)秘密的若干規(guī)定》規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密行為由縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)認(rèn)定和處理。當(dāng)企業(yè)認(rèn)為其商業(yè)秘密受到侵害，可以向工商行政管理機(jī)關(guān)申請查處侵權(quán)行為，當(dāng)企業(yè)商業(yè)秘密遭到侵害時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時向工商部門檢舉，并提供相關(guān)的侵害證據(jù)，要求工商機(jī)關(guān)予以查處。企業(yè)因損害賠償問題也可向工商行政管理機(jī)關(guān)提出調(diào)解請求，工商行政管理機(jī)關(guān)可以進(jìn)行調(diào)解。
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