[ 王瑜 ]——(2006-12-25) / 已閱10315次
商標取名五忌
王瑜
商標取名必須能夠獲得注冊。實踐中不是任何由文字、字母、圖形、數(shù)字等元素單獨或者組合而成的商標都可以獲得注冊。我國商標法第10條規(guī)定了8種禁止作為商標使用的情形，第11條規(guī)定了3種不能獲得注冊的情形，在其他條款中還規(guī)定了幾種不予注冊并禁止使用的情形，符合這些情形的商標是不能獲得注冊的。另外，如果與同類別的商標構(gòu)成相同或者近似也不能獲得注冊。具體而言，以下幾種情形不能獲得商標注冊，是商標取名要忌諱的：
1．忌在同類別取和他人相同或近似的商標
中國人的喜好比較一致，都想用好聽的、吉祥的名詞。但是我國現(xiàn)在每年商標的申請量高達百萬個，商標總共才45個類別，因此重復的機率較大。一般的規(guī)則是，如果在同一個類別上和他人構(gòu)成相同的商標，則此商標要么就不值得去注冊，要么很可能不能獲得注冊。筆者的客戶們常常為申請一個商標發(fā)動全公司的員工一起想，不厭其煩地將其想象出來的名稱讓我查詢，其結(jié)果基本都和已注冊的商標構(gòu)成相同或者近似而不能注冊。有的企業(yè)喜歡找風水大師來為自己的商標取名，大師們測出來的字也可能因為和其他商標構(gòu)成相同或近似而不能獲得注冊。面對這些情況，企業(yè)如何解決？對于注冊商標，負責任的代理機構(gòu)一般要求客戶先進行查詢，確定能夠獲得注冊才接受代理，這首先是為客戶著想，避免花冤枉錢。以前商標查詢比較麻煩，必須去商標局查，費錢、費力、費時，現(xiàn)在商標的數(shù)據(jù)是可以通過網(wǎng)絡公開查詢的，只要進入國家商標局的官方網(wǎng)站（http://sbj.saic.gov.cn）進行檢索，馬上就可以大概知道自已擬申請注冊的商標是否與其他商標構(gòu)成相同或近似。但盡管如此，實踐證明有一些并非那么容易判斷，這時的最好途徑就是向中介服務機構(gòu)進行咨詢。
2．忌商標直接表明商品的質(zhì)量、原料、功能，夸大宣傳并帶有欺騙性
王婆賣瓜，自賣自夸，企業(yè)恨不得將最具有宣傳性的詞作為商標，用來直接表明商品的質(zhì)量，功能，宣揚商品的用途。比如用“永久”作為自行車的商標，“永固”作為鎖具的商標，洗衣粉中有個商標“立白”也有這樣的嫌疑。盡管《商標法》規(guī)定這些詞不可以注冊，但是很顯然企業(yè)對這些商標往往比較喜歡。判斷商標是否直接表明商標的質(zhì)量、原料、功能，是否夸大宣傳并帶有欺騙性并不難，企業(yè)更感興趣的是如何使用一些與之意義相近又可以獲得注冊的商標。企業(yè)的意圖可以理解，其實也有更好的讓企業(yè)既達到目的又不違背法律規(guī)定的辦法，這就是采用暗示性商標，以后將有專門的內(nèi)容來講解。
3．忌商標違反社會主義道德
“二人轉(zhuǎn)”商標申請被駁回了，理由是：“在安全套等商品上申請注冊‘二人轉(zhuǎn)’商標，易對‘二人轉(zhuǎn)’藝術形式造成不良影響，違反了《商標法》第10條的規(guī)定：有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的�！笔裁词恰吧鐣髁x道德風尚”？什么是“其他不良影響”？現(xiàn)行法律并沒有具體規(guī)定。一般認為以下這些是違反社會主義道德風尚，有其他不良影響。1、具有政治上不良影響的，2、使用我國各黨派、社會團體、政府機關的名稱、簡稱及標志，3、使用各國貨幣的圖形及名稱作商標有損其尊嚴，4、以宗教派別的名稱、偶像作商標的，有傷宗教感情，易產(chǎn)生不良影響，5、有害社會道德風尚的：比如“金錢萬歲”等。這些是企業(yè)申請商標時一定要回避的，但是遇到“二人轉(zhuǎn)”是否可以被注冊在避孕套上這種情況，就不好判斷，需要具體情況具體分析�！巴侍谩�、“張小泉”等商標都曾經(jīng)被扣上“為資本家樹碑立傳”的帽子，被認為有害于社會主義道德風尚而不予以注冊。因此，在這個問題上判斷標準會因人而異，還會受到其他的一些因素的影響，但幸運的是這種情形并不多見。
4．忌商標用通用名稱
《知識產(chǎn)權報》2006年9月22日的報紙上同時有兩篇報道，講的都是行業(yè)約定俗成的通用名稱被注冊為商標后引發(fā)的爭議，甚至是引發(fā)眾怒。
將行業(yè)通用名稱注冊為商標其目的十分明確，就是想獨自占用該名詞，借以排斥其他競爭者，這種想法是法律所禁止的。即使獲得了注冊，任何人在任何時候都可以向商標評審委員會申請撤銷該注冊商標。從這個意義上講，這個商標會始終處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，不具有任何的價值。任何人想獨占通用名稱，打破行業(yè)的慣常規(guī)則，必然引發(fā)眾怒，導致紛紛要求撤銷該注冊商標�；蛘呒词勾蠹也灰蟪蜂N，該商標也處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，隨時可能被無效掉。比如北京匯成酒業(yè)技術開發(fā)公司1994年注冊了“甑餾”商標，該公司生產(chǎn)銷售以“甑餾”為名稱的白酒產(chǎn)品構(gòu)成對其商標侵權為由，將北京牛欄山酒廠等企業(yè)告上法庭，北京市第一中級法院認為“甑餾”為商品的通用名稱，認定牛欄山酒廠等企業(yè)的使用行為屬于正常使用，實際否定了“甑餾”是注冊商標。所以用通用名稱注冊為商標對于申請人而言顯然不是好主意。
通用名稱并沒有法定的概念，沒有任何一個產(chǎn)品名稱天生就是通用名稱。一般是指在某一范圍內(nèi)約定俗成被普遍使用的某一種類商標的名稱，甚至產(chǎn)品的“綽號”、“別名”成了大家通常的叫法都可能成為通用名稱。通用名稱的判斷并沒有明晰的法律標準，但是否是通用名稱行業(yè)內(nèi)的人士是非常清楚的。所以為避免引發(fā)糾紛，使商標處于不穩(wěn)定狀態(tài)，最好不要用通用名稱去申請注冊商標。
5．忌商標侵犯他人在先權利
“上島及圖”是一個來自于臺灣，中興于內(nèi)地的咖啡品牌。上島咖啡是個時尚的地方，也是許多商務代表談判的首選地。在內(nèi)地共有上海和杭州兩個上島咖啡，難免產(chǎn)生業(yè)務沖突。上海上島告杭州上島侵犯其商標權。杭州上島向國家工商總局以侵犯在先著作權為由提出撤銷“上島及圖”商標注冊的申請，最后北京市高級法院終審判決撤銷“上島及圖”注冊商標。注冊商標如果侵犯他人在先權利，不能獲得注冊，即使僥幸獲得注冊也可能被撤銷。我國《商標法》沒有明確規(guī)定在先權利的具體內(nèi)容。實務中一般認為在先權利包括：1、注冊商標權；2、因在特定展會展出而獲得的在先權利；3、他人因商標使用并創(chuàng)出一定影響而獲得的在先權利；4、企業(yè)名稱權；5、外觀設計專利權；6、姓名（包括筆名、藝名）權；7、自然人的肖像權；8、知名商品的特有商品名稱權；9、其他權利如著作權等。
侵犯在先權利圖形商標一般以侵犯著作權為多。有一個比較普遍的現(xiàn)象需要提醒企業(yè)注意，現(xiàn)在很多企業(yè)喜歡請人設計logo，如果將這個logo作為商標來申請，則需注意：如果logo是委托別人設計的，屬于委托作品，如果對著作權歸屬約定不明或不約定，著作權就歸屬設計者。在這種下，如果用這個logo申請商標，等商標成為馳名商標后，麻煩將隨之而來，logo的著作權人自商標取得注冊的5年內(nèi)可以隨時主張企業(yè)侵犯了其在先權利，企業(yè)要么面臨商標被撤銷的結(jié)局，要么就要向著作權人支付大筆的許可費用。要防止這種情況的發(fā)生，企業(yè)只有提高知識產(chǎn)權意識，在請人設計logo時，一定要與設計人書面約定將著作權歸屬自己。
作者：王律師，中國知識產(chǎn)權研究會高級會員
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