[ 李國升 ]——(2006-11-27) / 已閱26983次
合同法給我?guī)砹藷⿶琅c思考
——在成長的迷霧中求索
李國升
內(nèi)容摘要：不學合同法尚好，學了合同法倒果真添了不少煩惱。太多的“盲點”①充斥我的大腦，給我?guī)砹藷⿶�，使我不得不進行思考，探尋排憂解難的良方……何以解憂釋懷？唯有格物致知也。
關鍵詞： 合同 合同分類 合同訂立 合同效力：
一、引言：敢問路在何方
不學合同法尚好，學了合同法倒果真添了不少煩惱。太多的“盲點”充斥我的大腦，給我?guī)砹藷⿶�，使我不得不進行思考，探尋排憂解難的良方……
二、合同：為伊消得人憔悴
魯迅先生有一句話“世上本沒有路，走的人多了也變成了路”，從這句話我得出了另一句話，“世上本沒有合同，用的人多了也變成了合同”。兩者的產(chǎn)生都離不開人的行為，但行為的性質(zhì)不同，前者是事實行為（不以意思表示決定法律效果），而后者卻是法律行為。當然，法律行為是合同的一個法律特征，但不等于合同本身�！睹穹ㄍ▌t》第八十五條規(guī)定：合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。而《中華人民共和國合同法》第二條則規(guī)定：本法所稱的合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。由此可見，合同無非是一種協(xié)議，而協(xié)議本身就是一種“合意”——就是協(xié)議雙方或多方對協(xié)議的主要條款意思表示一致。所以，不難發(fā)現(xiàn)，合同就是雙方或多方當事人就合同的主要標的達成意思表示一致的協(xié)議。不管是最普通的買賣行為，還是較前衛(wèi)的網(wǎng)絡交易行為，都是一種合同行為，都具有合同的法律特征。為伊消得人憔悴，驀然回首，不難發(fā)現(xiàn)合同就在你我左右，其實就是簡簡單單的一種民事協(xié)議。并且，你我都在時時經(jīng)歷、處處經(jīng)歷。因此，為了對合同多了解一點，甚至為合同消得人憔悴，只要愿意，那就痛并快樂著吧！
三、合同分類：山窮水復疑無路
“人不學，不知道”，但一學，卻難免跳三跳。以前總以為，知道合同概念就能一通百通萬事通，豈難料，合同之多難逍遙。中國的、外國的合同一大撂，著實叫人心驚膽跳。什么物權合同、債權合同，要式合同、不要式合同，主合同、從合同，有償合同、無償合同，無效合同、可撤銷合同、效力待定合同……都如潮水般涌來，充溢著大腦，著實令人懊惱。“不在沉默中爆發(fā)，就在沉默中滅亡�！庇袝r，煎熬比灌輸更好。思則變，變則通。經(jīng)一番比較之后，不難發(fā)現(xiàn)，這么多的合同種類只不過是合同的表現(xiàn)形式不同罷了，其實質(zhì)仍“萬變不離其宗”。說白了，全都是雙方或多方當事人就合同的主要標的達成意思表示一致的協(xié)議。當然，要想對合同不再“云里霧里”總少不了對其進行分類一番。事實上，以上的這些合同都是按不同的標準對合同進行分類的結果。例如，拿要式合同和不要式合同來說吧，就是按合同的成立是否需要特定的形式進行分類的結果。要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同，而不要式合同是指法律不要求具備一定形式和手續(xù)的合同。但是，我們不禁要問：合同分類，其義究竟何在呢？筆者以為，合同分類其意義無非如下：（1）有利于合同立法的完善。合同科學的分類，可以找出一些成熟性的合同通過法律加以規(guī)范，同時可針對不同的合同特點為其確定特殊的規(guī)則。（2）有利于人民法院或仲裁機構在處理合同糾紛中正確適用法律。因為不同的合同，有不同的特點，不同特點的合同又適用不同的法律規(guī)則。（3）有利于當事人訂立和履行合同。在訂立合同時當事人可根據(jù)不同類型的合同選擇適合自己業(yè)務種類的合同形式。不同的合同其法律要求不同，當事人在履行合同時可根據(jù)不同合同的特點行使自己的權利和履行自己的義務。當然，作為初學者，少不了“初生牛犢不怕虎”的輕狂。筆者以為，合同分類只是一種參考，山窮水復疑無路，柳暗花明仍須自個兒找。
四、合同訂立：總有云開霧散時
“合同成立惑難消，合同生效夜難熬。若能換來明月照，兩者不談也好�！笔胫�，事事難料（論題下來了），想跑也跑不掉。只好勉為其難，淺談一番。當然，談合同成立是離不開合同訂立的。合同訂立是指締約主體為一定的意思表示并達成協(xié)議的狀態(tài)。它好比一條線，直線也好，曲線也罷，反正，都是點點相連而成，只是形狀不同，寓意不同罷了。而合同成立則好比是線上的一點，不是始點、中點，而是合同訂立之線上的終點。如果說合同訂立是合同從協(xié)商到成立的整個過程，那么合同成立就是“一錘定音”，宣告合同訂立結束的行為。其結果，就是合同當事人經(jīng)過平等協(xié)商對合同的基本內(nèi)容達成一致意見。
法學，從某種意義上講，也是一門行為科學，合同法學也的例外。在筆者看來，合同成立就是當事人理性選擇所做出的一種雙贏之舉。但是，法律更強調(diào)規(guī)范（相對經(jīng)濟行為而言），合同成立作為一種法律行為，其受限的條件自然要高的多。合同成立并不一定必然生效，只有合法成立的合同自成立起才具有法律效力，而違法的合同雖經(jīng)成立也不會發(fā)生法律效力。對此，人們難免會問：這到底為何？其實，解惑之鑰不在“同”而在于“異”。首先，兩者含義不同。合同成立是指當事人雙方按照一定的方式就合同的主要條款達成了協(xié)議；而合同生效則是指依法成立的合同發(fā)生國家強制力保障的約束力。其次，兩者的構成要件不同。合同成立的要件一般是當事人雙方意思表示一致，就主要條款達成了協(xié)議，它是雙方當事人之間的一種社會關系（可能變成法律關系）；而合同生效的要件必須符合主體適格、內(nèi)容適法、意思表示真實、形式合法等要求，是雙方當事人與國家之間的一種法律關系。再次，兩者所處的階段不同。合同成立標志著雙方當事人通過要約、承諾等方式充分協(xié)商過程的終結，有人將此階段稱之為“探討階段”；而合同生效是繼“探討階段”之后，當事人恪守合同，全面履行合同義務的階段。最后，合同成立的決定權基本上由當事人享有；而合同生效的決定權則有國家獨攬。據(jù)此，筆者以為，已經(jīng)成立的合同，其前途是光明的，但道路不一定是平坦的。因為只有合同當事人個人意志與國家利益相統(tǒng)一的合同，換言之，只有符合法律規(guī)定的有效要件的合同，才能生效，才受國家法律的保護。
基于以上所述，筆者以為，合同成立更尊重合同當事人的“意思自治”，而合同生效則更強調(diào)合同效力的法定性，兩者雖僅有二字之差，卻有天壤之別。
五、合同形式：一枝紅杏出墻來
總在想：合同形式（合同當事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)和載體）是不是可有可無的？畢竟，在私法領域更強調(diào)“私法自治”，合同當事人之間重意思而“輕形式”的確無可厚非。但是，細究一下，就會發(fā)現(xiàn)結論下的過早，大有草率之嫌。黑格爾先生早有言“存在就是合理的”，的確值得后人沉思。法律作為理性人（一切行為為個人利益最大化的人[1]）的行為規(guī)范，其更強調(diào)合法性與合理性。而合同作為一種法律行為，同樣注重合法與合理。從某種意義上說，現(xiàn)代市場經(jīng)濟是一種誠信經(jīng)濟，也是一種制度經(jīng)濟，更是一種法制經(jīng)濟。所以，合同形式作為一種法律規(guī)范，其并非可有可無，而是不可或缺的，尤其在我國市場經(jīng)濟尚未完善的今天，顯得尤為重要。這是因為合同形式尤其是法定的合同形式，其更有利于規(guī)避交易風險，實現(xiàn)交易安全。與此同時，現(xiàn)代合同法大都兼顧交易安全和交易便捷等兩項價值，并且將要式合同的運用范圍不斷的擴展。在一些市場交易領域，經(jīng)過法律規(guī)制的要式合同，除去個別的不公正條款外，大大節(jié)省了交易相對方的交易成本②，極大地促進了締約的迅速完成，更加符合交易安全和交易便捷。
基于以上所述，筆者以為，合同形式，不管是口頭形式、書面形式（如合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等形式），還是特殊的書面形式（如公證、鑒證、審批、登記等形式）或默示形式④，都是必不可少的。尤其在我國市場經(jīng)濟尚未完善的今天，市場交易雙方之間的信任僅僅只是一種低層次且有限（與血緣、地緣關系有關）的信任，與在完善和發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下交易雙方之間所形成的高度信任（或普遍信任），仍有極大的差距[2]�；诖耍P者認為，法律規(guī)制下的合同形式更顯得尤為必要和重要。
六、合同效力：懂你
合同效力，也稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同所產(chǎn)生是法律約束力。其法律特征如下：（1）合同效力，僅僅存在于依法成立的合同或滿足法定生效要件的合同。對于不成立的合同，當然談不上合同的法律效力；而對于不具備生效要件的合同，自然也不能產(chǎn)生合同的法律效力。所以，合同有效成立是產(chǎn)生合同法律效力的前提。（2）合同效力是《合同法》等法律所賦予合同的法律效力。合同本身是當事人的一種約定，這種約定離開《合同法》等法律，并不能產(chǎn)生法律效力，合同之所以產(chǎn)生法律效力，是因為當事人之間的這種約定，符合法律的要求，受到法律是強制保護，因而產(chǎn)生一種相當于法律的效力。（3）合同效力是一種法律的約束力。合同當事人的各項涉約行為都受這種約束力的規(guī)制。[4]
至于合同效力的具體表現(xiàn)，愚以為，其主要表現(xiàn)如下：（1）合同依法成立后，雙方當事人必須嚴格按照合同要求履行合同。（2）當事人非經(jīng)協(xié)商或依法律規(guī)定，不得擅自變更或解除合同。（3）當事人依法享有合同的各項權利，如給付請求權、抗辯權等。（4）當事人的合同權利受法律保護，當這種權利受到侵害時，權利人可請求法院給予保護。（5）當事人一旦違約，就必須依法承擔違約責任。合同的上述效力，有學者稱之為“合同的對內(nèi)效力”（對合同當事人的效力），筆者對此表示贊同。但是，根據(jù)合同的相對性原則，筆者不認為合同具有“對外效力”（對第三人的效力），有的僅指合同債權不受任何第三人的侵害。
當然，以上的這些膚淺認識仍需深究——檢驗——再認識，何時懂你——合同效力，我想大約在頓悟后。
七、結語：路在腳下
何以解憂釋懷？ 綜上所述，筆者以為，唯有格物致知也③。
注釋：
①盲點，本文指模糊不清的地方或事物。
②交易成本，就是為了完成交易活動所必須付出的代價或成本。它主要包括搜尋或得到信息的成本、檢查和監(jiān)督交易過程的成本以及索賠的成本等。
③格物致知，本文指通達事理、學識淵博。
④默示形式,指合同當事人通過實施某種行為或以不作為的沉默方式進行意思表示。
參考文獻：
[1]梁小民.寓言中的經(jīng)濟學[M].北京:北京大學出版社,2004.
[2]梁小民.經(jīng)濟學內(nèi)外[M].北京:中國社會科學出版社,2006.
[3]陳小君主編.合同法學[M].北京:高等教育出版社,2003.
[4]柴振國，何秉群等.合同法研究[M].北京:警管出版社,1999.
