[ 于安 ]——(2001-11-14) / 已閱28035次
豁免措施
執(zhí)法部門的“涉世”范圍，還要確定執(zhí)法部門與WTO例外事項(xiàng)或者豁免措施的關(guān)系。例外事項(xiàng)即合法排除政府在WTO項(xiàng)下義務(wù)的事項(xiàng)。關(guān)于例外事項(xiàng)的典型規(guī)定是WTO《１９９４關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第２０條關(guān)于一般例外的規(guī)定（共有１０項(xiàng)）和第２１條關(guān)于安全例外（共有３項(xiàng)）的規(guī)定。WTO的《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》也都作了與《１９９４關(guān)貿(mào)總協(xié)定》上述條款相似或者相同的表述，所以例外事項(xiàng)成為WTO規(guī)則中的一個(gè)基本問題。
WTO中規(guī)定為一般例外事項(xiàng)的，有為保護(hù)公共道德所必需的措施，為保護(hù)人類、動(dòng)物或者植物的生命或者健康所必需的措施，為保證與該協(xié)定規(guī)定不相抵觸的法律或者法規(guī)遵守所必需的措施，與監(jiān)獄囚犯產(chǎn)品有關(guān)的措施等。安全方面的例外事項(xiàng)，主要是維護(hù)或者保護(hù)安全利益或者基本安全利益的政府措施，例如提供其認(rèn)為如果披露將違背其基本安全利益的任何信息等。
如果執(zhí)法部門采取的措施能夠確定為上述規(guī)定中的例外事項(xiàng)，那么就可以不必顧及WTO項(xiàng)下相關(guān)義務(wù)的履行。由于例外事項(xiàng)多為敏感事項(xiàng)，所以建議首先由相關(guān)執(zhí)法部門提出，然后會(huì)同相關(guān)單位和相關(guān)專家討論確定出一個(gè)清單。
已有的執(zhí)法部門相關(guān)立法和法律沖突評(píng)價(jià)原則
已經(jīng)有的執(zhí)法部門相關(guān)立法，可以分為司法部門和行政部門兩類。法院和檢察院的相關(guān)法律，有四個(gè)組織法和三個(gè)職能法，即人民法院組織法、人民檢察院組織法、法官法、檢察官法、行政訴訟法、民事訴訟法和刑事訴訟法。司法行政部門的主要相關(guān)職能立法有：律師法、監(jiān)獄法、公證條例、勞動(dòng)教養(yǎng)辦法、人民調(diào)解委員會(huì)組織條例。公安部門的主要職能立法有：人民警察法、出入境立法、治安管理立法、消防立法、槍支管理立法、身份證管理立法等。
總的法律沖突評(píng)價(jià)原則有三，其一，憲法和司法組織法等憲法相關(guān)法除外；其二，鑒于我國在入世談判中對(duì)中國的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了特別承諾，需要按照中國的承諾和中央部署的步驟清理和修改相關(guān)立法，而不是簡(jiǎn)單地按照一般性的WTO協(xié)定等規(guī)則進(jìn)行對(duì)照檢查；其三，將直接涉及履行特別承諾的事項(xiàng)作為執(zhí)法部門入世法律準(zhǔn)備工作的重點(diǎn)和首要任務(wù)，這主要是指法院對(duì)行政行為的司法審查和司法行政機(jī)關(guān)對(duì)外國律師服務(wù)的管理。律師服務(wù)市場(chǎng)開放的管理是一個(gè)非常局部的領(lǐng)域，而且還有一年的地域和數(shù)量限制期。司法審查問題具有全局性、普遍性和持久性，涉及重要的基本法律制度建設(shè)。
普遍性措施是執(zhí)法部門實(shí)施WTO規(guī)則的重點(diǎn)
普遍性措施是實(shí)施WTO規(guī)則的主要形式
成員國履行對(duì)WTO的義務(wù)，首先是它的普遍性或者立法性措施是否與WTO相關(guān)規(guī)定和成員國相關(guān)承諾相一致。這是因?yàn)�，第一，WTO要求各個(gè)成員的國內(nèi)立法要與相關(guān)規(guī)則和成員國自己的承諾相一致。除少數(shù)國家以外，多數(shù)的成員都將WTO規(guī)則轉(zhuǎn)換成為國內(nèi)法律，而不是直接適用，我國也將在法律適用上采取這一立場(chǎng)。第二，WTO的監(jiān)督機(jī)制，包括爭(zhēng)端解決機(jī)制和貿(mào)易政策審查機(jī)制的工作對(duì)象，主要是成員國的國內(nèi)普遍性措施。
一個(gè)重要的實(shí)施規(guī)則是，WTO要求以立法形式落實(shí)的事項(xiàng)，不得以具體措施代替。
執(zhí)法部門的普遍性措施的種類和程序法律問題
執(zhí)法部門的普遍性措施有兩類，正式的普遍性措施和非正式的普遍性措施。在我國加入世界貿(mào)易組織的議定書等相關(guān)法律文件中，執(zhí)法部門的普遍性措施排列在法律和法規(guī)之后，屬于概括性的所謂“其他措施”中。就立法程序而言，正式措施的問題相對(duì)容易解決，非正式普遍性措施的問題要多一些。
執(zhí)法部門的正式立法措施，包括我國最高人民法院和最高人民檢察院制定發(fā)布的司法解釋，公安部和司法部制定發(fā)布的中央政府部門規(guī)章。我國現(xiàn)行法律中關(guān)于上述措施權(quán)限方面的規(guī)定比較充分，包括我國的憲法、立法法、人民法院組織法、人民檢察院組織法和全國人大常委會(huì)關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議等；在程序方面還存在需要補(bǔ)充的問題。
目前對(duì)于司法解釋的制定程序，主要是依據(jù)我國最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于司法解釋的若干規(guī)定》和最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于司法解釋工作的暫行規(guī)定》進(jìn)行。這兩個(gè)規(guī)定發(fā)布的時(shí)候，還沒有提出與WTO規(guī)則一致性的問題，所以現(xiàn)在需要根據(jù)相關(guān)義務(wù)和相關(guān)承諾在這一方面進(jìn)行補(bǔ)充。
公安部和司法部制定行政規(guī)章的程序，將由國務(wù)院根據(jù)我國立法法的規(guī)定制定發(fā)布《行政規(guī)章制定條例》加以規(guī)定，這一條例現(xiàn)在還在起草制定過程之中。在國務(wù)院發(fā)布這一條例以前和中國入世以后，公安部和司法部應(yīng)當(dāng)就制定發(fā)布行政規(guī)章方面如何實(shí)施WTO的相關(guān)規(guī)定和中國承諾問題，向國務(wù)院請(qǐng)示，而不宜擅作主張。
非正式普遍性措施包括各級(jí)人民法院、人民檢察院作出的有普遍適用力的司法決定，公安部門和司法部門發(fā)布的有普遍適用力的行政決定和命令。如果這些司法決定和行政決定、命令涉及到有關(guān)或者影響貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和知識(shí)產(chǎn)權(quán)、投資措施和外匯管制等貿(mào)易相關(guān)事項(xiàng)的話，就屬于實(shí)施WTO規(guī)則和中國承諾的問題。
首先需要研究確定的是上述措施的所謂“有普遍適用力的”構(gòu)成問題。１９８９年我國的行政訴訟法第十二條正式提出所謂“有普遍約束力的行政決定、命令”的法律概念以后，我國對(duì)有普遍適用力的行政決定、命令的研究和處理，運(yùn)用了行政法上抽象行政行為理論已經(jīng)有了一些進(jìn)展，這主要體現(xiàn)于２０００年最高人民法院發(fā)布的關(guān)于行政訴訟法的司法解釋中，雖然尚不能說已經(jīng)徹底解決問題。對(duì)于如何解決司法決定的普遍適用力問題，現(xiàn)在還是一個(gè)需要重視和有待解決的問題，例如如何確定司法決定已經(jīng)成為WTO所說的“作法”或者“慣例”從而具有普遍的約束力，以及刊登在《最高人民法院公報(bào)》和《最高人民檢察院公報(bào)》上的司法決定是否就屬于這一類。
司法審查是司法部門實(shí)施WTO規(guī)則的中心任務(wù)
法院的審判是國家司法制度的中心，人民法院對(duì)行政行為的司法審查是我國司法部門實(shí)施WTO規(guī)則的中心任務(wù)。根據(jù)WTO規(guī)則和我國的承諾，司法審查的問題主要有以下幾個(gè)：審查對(duì)象、審查范圍、審查機(jī)構(gòu)、審查程序和審查標(biāo)準(zhǔn)。
１．審查對(duì)象
審查對(duì)象是行政行為，這些行政行為的目的和內(nèi)容是實(shí)施《１９９４關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第１０條第１款、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第６條和《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》相應(yīng)條款所提及的法律、法規(guī)、有普遍適用力的司法決定和行政裁決的，采取行政行為的主體是政府或者政府的機(jī)構(gòu)。
《１９９４關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第１０條第１款規(guī)定的行為內(nèi)容包括：產(chǎn)品的海關(guān)歸類或者海關(guān)估價(jià)；關(guān)稅稅率、國內(nèi)稅稅率和其他費(fèi)用；有關(guān)進(jìn)出口或者它的支付轉(zhuǎn)賬，或者影響其銷售、分銷、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、倉儲(chǔ)檢驗(yàn)、展覽、加工、混合或者其它用途的要求、限制或者禁止�！斗⻊�(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第６條規(guī)定的行為非常寬，即所謂“影響”服務(wù)貿(mào)易的行政決定。所有上述這些行政行為，有的是過去中國行政機(jī)關(guān)已經(jīng)執(zhí)行過的，例如《１９９４關(guān)貿(mào)總協(xié)定》所提到的那些管理貨物貿(mào)易的措施；有的是過去中國的行政機(jī)關(guān)很少或者沒有執(zhí)行過的，例如《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》所概括提到的行政決定，因?yàn)檫@次中國入世決定開放一些過去沒有對(duì)外國供應(yīng)商開放的領(lǐng)域。
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審查范圍的確定，有行政行為和受保護(hù)權(quán)利兩個(gè)方面。如果將實(shí)施上述法律、法規(guī)、有普遍約束力的司法決定和行政裁決的行政行為都作為司法審查的對(duì)象，就一定會(huì)突破現(xiàn)行中國行政訴訟法將權(quán)利保護(hù)范圍主要限于人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，例如在中國提供服務(wù)的外國人的勞動(dòng)權(quán)問題。
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