[ 周禪 ]——(2006-10-18) / 已閱95512次
西班牙是除金字塔銷售立法之外，就單獨(dú)就多層次直銷作出規(guī)定的唯一一個歐洲國家。在這個法律實(shí)施之前，西班牙有一個專門的金字塔方面的立法。根據(jù)消費(fèi)者組織的記錄，在多層次專門立法實(shí)施之后，再也沒有任何有關(guān)金字塔的投訴。
法律部門 法案 條款 內(nèi)容
行政法 貿(mào)易法 第22條 多層次銷售
行政法 貿(mào)易法 第23條 金字塔銷售
1、法律規(guī)定
A多層次直銷法
(a)多層次直銷定義
西班牙多層次直銷法把多層次直銷定義為，多層次銷售一種特殊的銷售方式，生產(chǎn)商和批發(fā)商通過一個直銷商網(wǎng)絡(luò)和（或）在同一個網(wǎng)絡(luò)中的獨(dú)立直銷商進(jìn)行產(chǎn)品的銷售和服務(wù)的提供，他們的利潤來自于銷售價(jià)格的利潤空間，總的營業(yè)額依據(jù)不同的比例在整個商業(yè)網(wǎng)絡(luò)中進(jìn)行分配 。
多層次銷售的定義清晰的區(qū)分了多層次銷售和金字塔銷售，多層次銷售是通過直銷商組成的網(wǎng)絡(luò)向最終消費(fèi)者提供產(chǎn)品和服務(wù)。直銷商獲取利潤的來源來自于產(chǎn)品本身的利潤空間和自己與下線所銷售產(chǎn)品數(shù)額所提取的傭金。
(b) 對銷售層次的限制
在生產(chǎn)商或者批發(fā)商與最終消費(fèi)者之間，只能允許存在一個直銷商 。
該法就是通過禁止多層次銷售的層數(shù)來限制多層次銷售。許多公司都是通過銷售商網(wǎng)絡(luò)來銷售產(chǎn)品給最終消費(fèi)者。最低層的銷售商不會直接從公司購買產(chǎn)品而是從他們的推薦人那里購買產(chǎn)品，同時他們的推薦人也是從推薦人的推薦人手中購買產(chǎn)品。這樣一個連鎖式的銷售方式導(dǎo)致了一個結(jié)果，那就是產(chǎn)品變得更昂貴。這個西班牙多層次銷售法禁止多層次銷售的運(yùn)作并且完全不同于其它國家的法律規(guī)定。這樣，直銷商只能向消費(fèi)者直接銷售產(chǎn)品而不能再通過其他直銷商進(jìn)行再銷售，實(shí)際上就是我們所言的單層次直銷。
(c)公司與直銷商關(guān)系方面的禁止性規(guī)定
該法第3條規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)下列情況時，禁止組織相應(yīng)的產(chǎn)品銷售和服務(wù)的提供，a）整個組織和直銷商的經(jīng)濟(jì)利潤并不是唯一來自于對最終消費(fèi)者的產(chǎn)品（服務(wù)）銷售（提供），而是來自于新直銷員的招募，或者b)直銷商沒有與公司訂立工作合同或者沒有達(dá)到從事合法商業(yè)活動的相關(guān)的法律要求，或者c)在沒有買回條款前提下對新直銷商設(shè)以最低的商品購買負(fù)擔(dān) 。
該條規(guī)定了公司中直銷商的地位，銷售商只能獲得與商業(yè)活動（商品和服務(wù)）相關(guān)的報(bào)酬，這里利潤不能來自于任何的招募活動。商業(yè)活動必須保證公司與銷售人員之間擁有一個工作合同并雇用銷售人員，或者銷售商擁有獨(dú)立的銷售資格，為保證一個獨(dú)立的商業(yè)活動，銷售資格必須符合法律的要求。買回：除非擁有買回保證外，任何最低產(chǎn)品量的購買負(fù)擔(dān)都被法律所禁止。這個條款防止只招募而無實(shí)際產(chǎn)品銷售的風(fēng)險(xiǎn)。并且公司不能通過銷售貨物給其直銷商來獲利。
(d)計(jì)劃的加入
第4條規(guī)定，在任何情況下，生產(chǎn)商或者批發(fā)商和銷售網(wǎng)絡(luò)的管理人都不能有這樣的加入條件，入門費(fèi)或者購買負(fù)擔(dān)與產(chǎn)品的價(jià)值不一致以及發(fā)給直銷商的促銷、信息、教育資料價(jià)值與市場上同樣或相似資料價(jià)格不一致并且這些數(shù)額超過法律規(guī)定的數(shù)額。當(dāng)直銷商加入該體系的時候被要求支付費(fèi)用實(shí)際上是不被禁止的。如果這些費(fèi)用和產(chǎn)品以及資料價(jià)值相當(dāng)，法律是允許這些費(fèi)用存在的。二這些產(chǎn)品、資料和手冊是要求同市場同等（相似）產(chǎn)品進(jìn)行比較的，當(dāng)然其他的法律會具體的規(guī)定銷售人員支付的最大數(shù)額 。
B金字塔計(jì)劃法
西班牙法律嚴(yán)厲禁止金字塔銷售計(jì)劃 。
2、對西班牙多層次直銷立法的評價(jià)
西班牙法律實(shí)際上非常嚴(yán)格，它強(qiáng)調(diào)銷售層次的層數(shù)。嚴(yán)格實(shí)施這一要件，其它措施就不必要再嚴(yán)格了，比如公司銷售產(chǎn)品給直銷商的所要做的事情就是有一份消費(fèi)者書面作出的訂貨單就行了，以及所謂的70%規(guī)則，即是說如果能夠證明直銷商銷售給最終消費(fèi)者70%的產(chǎn)品，他就能獲取傭金。西班牙法律另外需要的是公司與直銷商之間必須有一個工作合同，或者直銷商能滿足作為商業(yè)運(yùn)作主體的必要條件。至于支付入門費(fèi)的要求是相當(dāng)嚴(yán)格的，這些費(fèi)用必須是與產(chǎn)品的市場價(jià)值相關(guān)的，并且不能超過一定數(shù)量。同時，直銷商有權(quán)在他們離開該計(jì)劃時退貨。另外，合法的運(yùn)作還要求利潤的獲得必須來之于產(chǎn)品或服務(wù)，加入計(jì)劃時的任何最小銷售額的要求必須和買回義務(wù)同時存在，同時入門費(fèi)必須和市場價(jià)值一致和不能超過某一數(shù)額。
非法運(yùn)作 合法運(yùn)作
超過一個銷售層次 在公司和最終消費(fèi)者之間只有一個銷售商
通過招募獲取利潤 利潤只能來自于產(chǎn)品銷售和服務(wù)
直銷商沒有簽訂勞動合同或者沒有商業(yè)經(jīng)營主體資格
最低銷售義務(wù)并沒有買回保證 買回保證
過量的入門費(fèi) 入門費(fèi)與市場價(jià)值相關(guān)或者不超過某一數(shù)額
四、我國禁止多層次直銷立法評析
備受各界關(guān)注的《直銷管理?xiàng)l例》與《禁止傳銷條例》2005年9月1日正式出臺，其中《直銷管理?xiàng)l例》于12月１日開始實(shí)施，《禁止傳銷條例》于11月１日實(shí)施。兩條例的出臺在直銷業(yè)界備受關(guān)注，他們將關(guān)系直銷業(yè)的未來。
（一）立法中“直銷”和“傳銷”的范圍
“直銷，是指直銷企業(yè)招募直銷員，由直銷員在固定營業(yè)場所之外直接向最終消費(fèi)者（以下簡稱消費(fèi)者）推銷產(chǎn)品的經(jīng)銷方式。”通過這個定義，可以了解直銷是一種經(jīng)銷方式；直銷企業(yè)招募的直銷員與本企業(yè)正式員工有所區(qū)別，他們與公司不是勞動關(guān)系 ；直銷系人員推銷，直銷員直接向消費(fèi)者推銷，區(qū)別于電視直銷、廣告媒體等直效營銷方式（如戴爾）；推銷行為的地點(diǎn)是在固定場所之外，此處的固定場所系直銷公司的場所，包括公司所有經(jīng)營場所；推銷的對象是最終消費(fèi)者，最終消費(fèi)者一般理解為自然人，當(dāng)然嚴(yán)格的講也不限于自然人；直銷活動的主體是符合條件的企業(yè)和人員，即直銷企業(yè)和直銷員，他們需要具備一定的條件才能成為直銷活動的主體，合格的直銷企業(yè)有很高的市場準(zhǔn)入要求，直銷人員當(dāng)然也有相應(yīng)的身份和培訓(xùn)要求；直銷的產(chǎn)品范圍 只能是授權(quán)部門公布為準(zhǔn)，不能超出范圍。就此定義，并不能看出直銷是否包括多層次直銷這種組織模式，還應(yīng)參考“傳銷”的定義。
2005年8月10國務(wù)院通過的《禁止傳銷條例》中對傳銷作了這樣的定義，是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付報(bào)酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費(fèi)用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，影響社會穩(wěn)定的行為�！督箓麂N條例》第七條具體列舉了傳銷的三種形態(tài)，下列行為，屬于傳銷行為： (一)組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計(jì)算和給付報(bào)酬(包括物質(zhì)獎勵和其他經(jīng)濟(jì)利益，下同)，牟取非法利益的；此項(xiàng)規(guī)定就是我們俗稱的“拉人頭”，通過發(fā)展下線獲取傭金，具體分解為以下幾個方面：行為主體為組織者、經(jīng)營者；為牟取非法利益；發(fā)展人員（下線）；要求下線再發(fā)展下線；以下線發(fā)展的人數(shù)（直接或間接）計(jì)酬；(二)組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的；（即騙取入門費(fèi)，入門費(fèi)或存貨負(fù)擔(dān)換取入門資格或發(fā)展他人資格）具體分解為以下幾個方面：為主體為組織者、經(jīng)營者；為牟取非法利益；發(fā)展人員（下線）；交納費(fèi)用（入門費(fèi)）或者認(rèn)購商品（存貨負(fù)擔(dān)，無退貨限制要求）等變相交納費(fèi)用；作為交換，被發(fā)展人員獲取加入資格或者發(fā)展人員（下線）資格；不要求下線再發(fā)展下線；(三)組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付上線報(bào)酬，牟取非法利益的。（即團(tuán)隊(duì)計(jì)酬，發(fā)展下線以下線業(yè)績計(jì)酬，屬于多層次直銷）具體分解為以下幾個方面：為主體為組織者、經(jīng)營者；為牟取非法利益；發(fā)展人員（下線）；要求下線再發(fā)展下線；以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計(jì)算和給付上線報(bào)酬。
通過上面對兩個定義的分析，以及《國務(wù)院法制辦、商務(wù)部負(fù)責(zé)人就禁止傳銷條例答記者答問》對傳銷的解答，我們發(fā)現(xiàn)《禁止傳銷條例》規(guī)定的“傳銷”包括“多層次直銷”，當(dāng)然也包括“金字塔欺詐”，而“直銷”僅僅指的是“單層次直銷”。
（二）我國加入WTO的法律文件中有關(guān)直銷的承諾
我國與2001年12月11日正式成為世界貿(mào)易組織（WTO）成員時，在《中華人民共和國加入議定書》附件9《中華人民共和國服務(wù)貿(mào)易具體承諾減讓表》中，最惠國豁免清單第二部分“具體承諾”第4類“分銷服務(wù)”的第E項(xiàng)規(guī)定，我國于2004年12月11日后取消在市場準(zhǔn)入和國民待遇方面對于“對無固定地點(diǎn)的批發(fā)或零售服務(wù)設(shè)立商業(yè)存在的限制”。而“GATS項(xiàng)下義務(wù)”指《減讓表》中的規(guī)定：在提供商業(yè)存在服務(wù)的市場準(zhǔn)入和國民待遇方面，自加入后3年內(nèi)取消限制。GATS第16條第2款列舉了6種影響市場準(zhǔn)入限制的措施。具體有：限制服務(wù)提供者的數(shù)量，限制服務(wù)交易總值或資產(chǎn)總值，限制服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)總數(shù)或服務(wù)產(chǎn)出總量，限制特定服務(wù)部門或服務(wù)提供者可以雇傭的人數(shù)，限制或要求通過特定類型法律實(shí)體提供服務(wù)，限制外國資本參與比例或外國資本的投資總額。除在《減讓表》中列明外，成員方不得對其他成員的服務(wù)或服務(wù)提供者實(shí)施這些限制措施。在提供商業(yè)存在服務(wù)的國民待遇限制方面，加入后3年內(nèi)取消限制。在提供自然人流動服務(wù)的市場準(zhǔn)入和國民待遇方面，除水平承諾以外，不作限制。有學(xué)者認(rèn)為，由于以上兩方面的承諾，外國直銷企業(yè)職員和直銷商可以到我國來從事直銷業(yè)務(wù) 。事實(shí)上，就水平承諾而言，自然人流動方面的的市場準(zhǔn)入限制為：（C）服務(wù)銷售人員——即總部不設(shè)在中華人民共和國領(lǐng)土內(nèi)、不從位于中國境內(nèi)的來源獲得報(bào)酬、從事代表一服務(wù)提供者有關(guān)的活動、以就銷售該提供者的服務(wù)進(jìn)行談判的人員，如此類銷售不向公眾直接進(jìn)行，且該銷售人員不從事該項(xiàng)服務(wù)的供應(yīng)，則銷售人員的入境期限為90天 。而直銷商是不屬于此類情況的，他是一個獨(dú)立的主體，并不是代表服務(wù)提供者從事有關(guān)活動，并且是向公眾直接進(jìn)行，所以國外直銷商是不能來到我國從事直銷業(yè)務(wù)的�！吨袊尤牍ぷ鹘M報(bào)告書》中第310條規(guī)定：中國將與WTO成員進(jìn)行磋商并制定符合中國具體承諾減讓表以及中國在服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定（GATS）項(xiàng)下義務(wù)的、關(guān)于無固定地點(diǎn)銷售的法規(guī)�！吨袊尤牍ぷ鹘M報(bào)告書》第311條規(guī)定，一些工作成員指出，《世界行為手冊》提供了規(guī)范無固定地點(diǎn)銷售的堅(jiān)實(shí)的道德基礎(chǔ)。另外，在三年內(nèi)必須通過這種允許直銷活動的立法。根據(jù)《減讓表》中的承諾，我國應(yīng)于2004年12月11日后取消在市場準(zhǔn)入和國民待遇方面關(guān)于“對無固定地點(diǎn)的批發(fā)或零售服務(wù)設(shè)立商業(yè)存在的限制”。然而多層次直銷是不是該承諾中“無固定地點(diǎn)的批發(fā)或零售服務(wù)”呢？
由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局和國家標(biāo)準(zhǔn)化委員會聯(lián)合頒布的新國家標(biāo)準(zhǔn)，《零售業(yè)態(tài)分類》（GB／T18106－2004）（國標(biāo)委標(biāo)批函（2004年102號）已經(jīng)于2004年10月01日起正式施行。新國標(biāo)版的《零售業(yè)態(tài)分類》增加了5種無店鋪零售方式，即：電視購物、郵政(郵購)、網(wǎng)上商店、自動售貨亭、電話購物，這些無店鋪零售方式已經(jīng)被零售業(yè)正式承認(rèn)。但是直銷還沒有正式被定為零售業(yè)態(tài)種類。雖然，商務(wù)部曾經(jīng)試圖公布包括直銷業(yè)在內(nèi)的18種零售業(yè)態(tài)分類，后不知何故刪除直銷業(yè) �？梢钥闯鑫覈鴮τ谑欠癜l(fā)展直銷業(yè)，是否將直銷業(yè)歸類為無固定地點(diǎn)的批發(fā)或零售服務(wù)，對其加以發(fā)展是相當(dāng)慎重的。
國外學(xué)者認(rèn)為，隨著中國加入WTO，根據(jù)中國加入WTO時的協(xié)議，中國承諾在中國加入WTO三年內(nèi)，將通過無固定地點(diǎn)銷售的法律 。同時意味著中國直銷市場將會在2004年12月11日之前重新放開。《關(guān)于外商投資傳銷企業(yè)轉(zhuǎn)變銷售方式有關(guān)問題的通知》中的“店鋪經(jīng)營”要求也就不再是一般意義上的直銷經(jīng)營模式的必要條件。WTO協(xié)議減讓表中“無固定地點(diǎn)銷售”承諾意味著中國對直銷態(tài)度的轉(zhuǎn)變以及直銷就會被允許 。同時中國市場就會允許國際通行標(biāo)準(zhǔn)意義上的直銷出現(xiàn)和發(fā)展 。從這些學(xué)者的理解來看，我國開放直銷市場是在所難免的，并且直銷應(yīng)當(dāng)是符合國際通常意義上的直銷，而多層次直銷更是直銷開放的重點(diǎn)。
我國頒布的《禁止傳銷條例》已經(jīng)禁止了多層次直銷，那么我國政府的做法就有違反WTO義務(wù)的嫌疑，當(dāng)然有可能承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。解決的辦法有：
首先，GATS下面的一般例外，即利用公共道德和公共秩序條款。筆者在前面提到了多層次直銷會影響社會的公序良俗，我國政府就以此理由免責(zé)。但筆者同時認(rèn)為，從WTO的實(shí)踐來看，利用這條的難度比較大。2005年4月，WTO上訴機(jī)構(gòu)對安提瓜和巴布達(dá)投訴美國禁止通過英特網(wǎng)提供賭博服務(wù)的貿(mào)易爭端作出審理，裁定美國的禁止措施違反了其在《GATS》下承擔(dān)的義務(wù) 。這起案件是首次涉及到主權(quán)國家基于公共道德或公共秩序的理由禁止服務(wù)貿(mào)易的案件。這個案件的裁定說明了利用公共道德公共秩序條款免責(zé)的難度，所以筆者以為我國政府不宜利用此條款。
其次， WTO義務(wù)的彈性空間。根據(jù)世界貿(mào)易組織協(xié)定，WTO的義務(wù)是嚴(yán)格的，但這些義務(wù)有無彈性呢？為保證世界貿(mào)易組織成員嚴(yán)格履行所承擔(dān)的義務(wù)，世界貿(mào)易組織建立了貿(mào)易政策審查機(jī)制和爭端解決機(jī)制。然而，世界貿(mào)易組織作為成員集體管理的政府間的國際組織這一法律定性，決定了世界貿(mào)易組織的紀(jì)律是有彈性的 。另外世界貿(mào)易組織無終局的爭端解決程序也使得世界貿(mào)易組織的紀(jì)律像根橡皮繩 。有學(xué)者認(rèn)為，即使相關(guān)立法被世界貿(mào)易組織爭端解決機(jī)構(gòu)裁定違反相關(guān)規(guī)則后，被指控成員依然可以維持這一措施。各成員履行世界貿(mào)易組織的義務(wù)享有一定的彈性空間 �；赪TO義務(wù)的彈性空間，我們國家可以在多層次直銷的問題上堅(jiān)持禁止的立場。
再次，WTO規(guī)則和相關(guān)承諾的解釋。根據(jù)工作組報(bào)告書第311條，“一些工作成員指出，《世界行為守則》提供了規(guī)范無固定地點(diǎn)銷售的堅(jiān)實(shí)的道德基礎(chǔ)�！薄妒澜缧袨槭貏t》是世界直銷聯(lián)盟理事會于1994年5月18日通過的，也翻譯為《世界直銷商德約法》�！渡痰录s法》并非法律，屬于直銷業(yè)自律辦法，目前，已成為52個世界直銷聯(lián)盟理事會會員都必須遵守的基本規(guī)則。雖然這條對我國沒有約束力。但可以表明一些工作組成員的觀點(diǎn)。我們看《世界行為守則》上直銷的定義，直銷是將消費(fèi)類產(chǎn)品或者服務(wù)直接銷售給顧客的銷售方式；直銷通常是在顧客本人或是他人家中發(fā)生，也可以在諸如顧客的工作場所等其他非商業(yè)店鋪的地點(diǎn)展開；直銷通常是由直銷人員通過產(chǎn)品或是服務(wù)的講解和示范來進(jìn)行。這個定義實(shí)際上沒有明確單層次和多層次的問題，換言之，直銷的定義在單層次直銷和多層次直銷的關(guān)系上是模糊的。因此，我國法律就可以自主地對直銷的范圍進(jìn)行一個限定。
（三）立法缺陷與實(shí)施中存在的問題
筆者雖然贊同我國對多層次直銷的禁止態(tài)度，但通過比較兩個條例和有關(guān)部門文件，認(rèn)為這兩個條例中也存在一些缺陷，以及我國相關(guān)政府部門在實(shí)施兩個條例中存在一些問題。
1、立法缺陷
首先，《直銷管理?xiàng)l例》的第七條第一款中就外國投資者的資格要求中提到“外國投資者還應(yīng)當(dāng)有3年以上在中國境外從事直銷活動的經(jīng)驗(yàn)”。但有意思的是，這一款中的“直銷”是不是單層次直銷呢？嚴(yán)格的說，大多數(shù)外國投資者在境外從事的都是“多層次直銷”，即傳銷，比如安利等企業(yè)，我國將容忍從事過傳銷的大多數(shù)外國投資者設(shè)立“直銷企業(yè)”，這樣，此處的“直銷”就不是“單層次直銷”了，也不是本法定義的“直銷”。
其次，從直銷管理?xiàng)l例規(guī)定的直銷方式而言，此種方式除開傳統(tǒng)在我國從事直銷的企業(yè)外，其他非直銷企業(yè)也有用過此種銷售方式，比如某門窗生產(chǎn)商或銷售商通過招募人員，與被招募人員簽訂銷售合同（非勞動合同），由被招募人員以生產(chǎn)商或銷售商的名義直接向小區(qū)居民進(jìn)行推銷，以推銷產(chǎn)品數(shù)量獲取報(bào)酬，沒有售出產(chǎn)品則沒有報(bào)酬（即沒有底薪）。此種方式可謂普遍，另如推銷車輛設(shè)備，軟件等。如果法律對此種交易方式加以干預(yù)，以高額注冊資金 等方式對擬采用或已采用此種銷售方式的企業(yè)施加市場準(zhǔn)入限制，那挑擔(dān)賣豆腐的作坊主再繼續(xù)這樣“直銷”就是違法行為了。并且縱觀世界其他國家，恕筆者孤陋寡聞，也沒有看到由國家立法對這種交易方式進(jìn)行干預(yù)的先例。該問題的存在主要是《直銷管理?xiàng)l例》將監(jiān)管的范圍擴(kuò)大化了，應(yīng)該做出一個適當(dāng)?shù)慕缍ā?br>
再次，筆者認(rèn)為《禁止傳銷條例》第七條第二款第二項(xiàng)規(guī)定的傳銷行為有些歧義，此項(xiàng)規(guī)定為“(二)組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的�！备鶕�(jù)該項(xiàng)規(guī)定，筆者可以得出“組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入的資格，牟取非法利益”的行為就是傳銷行為。換言之，組織者或者經(jīng)營者收取被發(fā)展人員交納的費(fèi)用，授予其加入“組織或計(jì)劃”的資格，以此獲取利益的行為就是傳銷行為，同時，該項(xiàng)對“組織或計(jì)劃”（雖然該項(xiàng)沒有具體提出“組織或者計(jì)劃”的概念，筆者理解為“加入”的對象應(yīng)該是組織者或者經(jīng)營者的“組織或者計(jì)劃”）的性質(zhì)沒有限定。如果上述理解成立的話，現(xiàn)實(shí)生活中很多交易就是傳銷了，也就是“非法”了，比如交費(fèi)加入某一俱樂部 。因此，該項(xiàng)規(guī)定是明顯的不嚴(yán)謹(jǐn)。
最后，通過對第二條和第七條的分析，我們知道傳銷行為的主體應(yīng)當(dāng)是組織者和經(jīng)營者，雖然傳銷行為的構(gòu)成還存在著其他人員的參與，即被發(fā)展人員。當(dāng)然，組織者和經(jīng)營者的傳銷行為被條例認(rèn)定是違法行為，然而被發(fā)展人員參與傳銷的行為到底是不是違法行為呢？筆者認(rèn)為，這需要看被發(fā)展人員是否有轉(zhuǎn)變?yōu)榻M織者或經(jīng)營者，如果轉(zhuǎn)變成為組織者或者經(jīng)營者，從事第二條和第七條規(guī)定的行為，即為傳銷行為；如果沒有轉(zhuǎn)變?yōu)榻M織者或經(jīng)營者，只是應(yīng)組織者或經(jīng)營者（或上線）的要求發(fā)展其他參與人員從事第七條第二款第一項(xiàng)和第三項(xiàng)的行為，或者應(yīng)第七條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定的上線的發(fā)展，被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格后繼續(xù)發(fā)展其他參與人員，此類行為是發(fā)展行為（無論此發(fā)展行為系介紹還是誘騙、脅迫），應(yīng)當(dāng)屬于違法行為，根據(jù)第二十四條第二款的規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；第三種情況是，如果被發(fā)展人員只是應(yīng)第七條第二款第一項(xiàng)所規(guī)定的上線的發(fā)展，參加“組織或計(jì)劃”并沒有其他發(fā)展行為，或者只是應(yīng)七條第二款第三項(xiàng)所規(guī)定的上線的發(fā)展，從事銷售行為，而沒有其他發(fā)展行為，或者只是應(yīng)第七條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定的上線的發(fā)展，被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格而并沒有發(fā)展其他人的行為，此種情況的被發(fā)展人員處于傳銷組織或計(jì)劃的最低端或最終端，他們的參與行為是否屬于違法行為，應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任呢？筆者認(rèn)為，他們的行為不能應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法，因?yàn)樗麄儧]有傳銷行為（作為組織者或經(jīng)營者），也沒有發(fā)展行為，此類被發(fā)展人員還有可能是受害者，由于他們的認(rèn)識能力，和信息的獲取不足，被欺騙或者被脅迫加入、參與傳銷。對于此類人員的參與行為當(dāng)然不能認(rèn)為是違法行為，但是規(guī)定為“有本條例第七條規(guī)定的行為，參加傳銷的，由工商行政管理部門責(zé)令停止違法行為，可以處2000元以下的罰款�！惫P者認(rèn)為，雖然新加坡法律也有這樣的規(guī)定 ，但此規(guī)定明顯與該條例第一條的規(guī)定相沖突，也不符合基本法理。第一條規(guī)定為“為了防止欺詐，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，保持社會穩(wěn)定，制定本條例。”可見，本條例的首要任務(wù)是防止欺詐，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，第二十四條第三款卻認(rèn)定所有參加傳銷行為系違法，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)罰款的行政責(zé)任。筆者認(rèn)為對不加區(qū)分的參與行為均認(rèn)定為違法并承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定不妥，特別是在執(zhí)法過程中不能很好保護(hù)一般參加人員的利益。
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