[ 田永偉 ]——(2006-5-31) / 已閱9430次
論該案的保證承諾性質(zhì)及債權(quán)債務(wù)的具體負(fù)擔(dān)
田永偉
保證，是《擔(dān)保法》明確規(guī)定的債權(quán)擔(dān)保方式之一，常見于各類債權(quán)擔(dān)保中，因為其手續(xù)簡單，可操作性強，以農(nóng)村借貸關(guān)系中存在最為普遍。雖然隨著國家法治建設(shè)進(jìn)程的加快，農(nóng)民群眾法律意識增強，進(jìn)而轉(zhuǎn)變?yōu)閷嶋H行動，處處運用法律，但由于絕大部分運用法律者對《擔(dān)保法》知知甚少，由此引發(fā)的糾紛也層出不窮，下面以一案例試論保證承諾的定性問題。
甲乙為一村之民，彼鄰而居，關(guān)系甚洽。一日，甲紅運當(dāng)頭，獲體彩獎金若干，呼乙至家同慶，膳前，甲曰：“近日，木材市場走勢強勁，何不大發(fā)特發(fā)？”乙頷首擊節(jié)，甲取來筆墨，乙欣然寫道：“吾甘為甲擔(dān)木材交易之全責(zé)，違法犯罪亦同”。后甲經(jīng)營數(shù)日，債臺高筑，鋃鐺入獄，問乙之保證有無效力？
此案例相對較為簡單，但案件的關(guān)鍵焦點，是如何認(rèn)定保證合同的效力及債權(quán)債務(wù)具體的問題，本人從下幾個方面試加分析。
一、保證不應(yīng)囿于直接與債權(quán)人簽訂合同。從《擔(dān)保法》的相關(guān)規(guī)定可以大部分人都會得出，如果沒有保證人與債權(quán)人的書面約定，保證合同或保證行為將不會成立。如《擔(dān)保法》第6條規(guī)定內(nèi)容是：“本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為�！� 但是，就案件中甲與乙簽訂的保證書性質(zhì)而言，合乎合同成立的要件，甲發(fā)出要約，乙提筆承諾，合同即告成立。而對于債權(quán)人來說，如果債權(quán)人知道這一情形，我們可以認(rèn)為這種行為是保證人對債權(quán)人作出的單方要約，而債權(quán)人與債務(wù)人合同一成立，即視為債權(quán)人接受這一條件，保證合同即自行生效。這也符合《擔(dān)保法若干問題的解釋》第22條：“第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。”的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)發(fā)生債務(wù)人不能清償之事宜時，債權(quán)人即可追究保證人之責(zé)任。
二、甲乙簽訂之合同部分有效。保證人乙為保障交易安全，愿為甲承擔(dān)保證責(zé)任，根據(jù)民事行為生效的三大要件即主體，意思，內(nèi)容均是合法的。而保證人乙為甲違法犯罪提供的擔(dān)保則是無效的，根據(jù)《合同法》第五十二條第五項之規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”系無效條款，又根據(jù)《合同法》第五十六條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律效力。合同部分無效，不影響其他部分效力�！惫蚀吮ＷC書為部分有效。而合同效力又需司法機關(guān)等特殊主體以《合同法解釋》的第四條為依據(jù)進(jìn)行確認(rèn)。
三、債務(wù)的具體承擔(dān)不能同一而論。從甲乙訂立的合同而言，并沒有約定具體是一般保證還是連帶保證，根據(jù)《擔(dān)保法》第十九條之規(guī)定：“當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任”。故乙對債權(quán)人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。即債權(quán)人即可以向主債務(wù)人甲主張債權(quán)，也可以在保證期間內(nèi)向保證人乙主張相關(guān)權(quán)利，二者承擔(dān)連帶責(zé)任。而對于保證人而言，此時保護(hù)自己利益不損的惟一辦法是按照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》相關(guān)內(nèi)容，采取合法有效的途徑，收集債權(quán)人在簽訂合同時對甲乙約定并不知情的證據(jù)，由此主張保證合同不成立。同時，債權(quán)人與甲之間合同沒有約定乙承擔(dān)保證責(zé)任和保證期間，乙在主合同履行期限超過六個月的情況下，主張抗辯權(quán)，最大限度保護(hù)自己的合法權(quán)益。
綜上所述，單方的保證、保函在債權(quán)人認(rèn)可、接受的情況下為保證的特殊形式，建議簽定此類合同的人要全面了解相關(guān)法律法規(guī)，最大程度地防范風(fēng)險的發(fā)生。
