[ 林號(hào)兵 ]——(2006-5-14) / 已閱11469次
我國(guó)民法總論的研究現(xiàn)狀及其評(píng)析
長(zhǎng)春鐵路運(yùn)輸法院 林號(hào)兵
大陸法學(xué)傳統(tǒng)民法典多采用“潘德克吞式”的編制體制，即將民法典分為總則、債之關(guān)系、物權(quán)、親屬及繼承五編。民法總則是規(guī)定適用于全部私法（民商法）的基本原則，主要內(nèi)容包括權(quán)利主體、權(quán)利客體、權(quán)利變動(dòng)、權(quán)利的行使。我國(guó)沒有統(tǒng)一民法典，傳統(tǒng)民法典中總則的內(nèi)容大多規(guī)定在現(xiàn)行《民法通則》中，我國(guó)民法總論的研究?jī)?nèi)容也就是傳統(tǒng)民法中總則編的內(nèi)容，本文就我國(guó)民法總論研究的主要內(nèi)容和現(xiàn)狀作一些淺要分析。
一、民法的調(diào)整對(duì)象和本質(zhì)
我國(guó)《民法通則》第2條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系�！北疚恼J(rèn)為，此種對(duì)調(diào)整對(duì)象的表述不夠規(guī)范，應(yīng)改為民法調(diào)整民事主體之間的平等性財(cái)產(chǎn)關(guān)系，平等性人身關(guān)系以及平等性其他社會(huì)關(guān)系。依通說，民法所調(diào)整的平等性財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括三類：財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系、財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系和財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系。財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系是指因直接占有使用收益處分財(cái)產(chǎn)而形成的社會(huì)關(guān)系，經(jīng)民法調(diào)整形成物權(quán)；財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系是指因財(cái)產(chǎn)的交換而形成的社會(huì)關(guān)系，經(jīng)民法調(diào)整形成債權(quán)；財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系是指因繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系，由繼承法調(diào)整。平等性的人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指民事主體之間基于彼此的人格而形成的以主體的人格利益為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，經(jīng)民法調(diào)整形成人格權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等；身份關(guān)系是指民事主體之間基于彼此的特定身份而形成的以主體的身份利益為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，經(jīng)民法調(diào)整形成身份權(quán)，如榮譽(yù)權(quán)、親權(quán)等。
另外，基于智力勞動(dòng)成果而形成的知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系一般被認(rèn)為是兼具財(cái)產(chǎn)內(nèi)容和人身內(nèi)容的一種特殊的民法關(guān)系而獨(dú)立于財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系之外。也有學(xué)者認(rèn)為其應(yīng)屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，但無論如何界定其性質(zhì)，本文認(rèn)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)因具有較大的變動(dòng)性和國(guó)際性，不應(yīng)將其制定在民法典中，而應(yīng)以民事單行法的方式加以調(diào)整。
二、民事法律關(guān)系的要素
民事法律關(guān)系是法律關(guān)系中的私法關(guān)系，是由民法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其主要特征是，當(dāng)事人相互獨(dú)立，法律地位平等，大多數(shù)情形民法關(guān)系的發(fā)生取決于當(dāng)事人的意思。實(shí)際上，民事法律關(guān)系只是一種法律形式，它的實(shí)際內(nèi)容則是各式各樣的社會(huì)生活關(guān)系，其構(gòu)成要素有：民事法律關(guān)系主體，民事法律關(guān)系客體，民事法律關(guān)系的內(nèi)容和民事法律事實(shí)。
（1）民事法律主體
在我國(guó)民法總論的研究中，民事法律關(guān)系主體的類型存在爭(zhēng)議，其主要表現(xiàn)為合伙、非法人團(tuán)體的民事主體地位和法人的分類上。
《民法通則》中將民事法律關(guān)系的主體分為兩類，自然人和法人，其中個(gè)人合伙規(guī)定在自然人一章中，法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人。民法總論研究中持不同分類的觀點(diǎn)大體可分為兩種：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，民事法律關(guān)系主體分為自然人和團(tuán)體，團(tuán)體中分為法人團(tuán)體，非法人團(tuán)體和其他團(tuán)體，合伙屬于非法人團(tuán)體中，也即賦予合伙以獨(dú)立的法律主體資格；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，民事法律關(guān)系主體分為自然人、法人和非法人團(tuán)體三類，而合伙是區(qū)別于非法人團(tuán)體的沒有獨(dú)立意思表示能力的一種契約關(guān)系，因而不具有民事權(quán)利主體的資格。
綜上可見，其實(shí)質(zhì)同于社團(tuán)，其對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化生活亦具有重要貢獻(xiàn)，應(yīng)賦民事主體資格，擁有獨(dú)立的權(quán)利能力、行為能力和訴訟能力。至于合伙的法律地位，本文認(rèn)為應(yīng)依合伙的規(guī)模和構(gòu)造具體區(qū)分，即對(duì)合伙予以分類，如合伙內(nèi)部已形成獨(dú)立的意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)，具有類似團(tuán)體的構(gòu)造，就應(yīng)適用團(tuán)體的規(guī)定，承認(rèn)其是獨(dú)立的法律關(guān)系主體。
關(guān)于法人的分類，多數(shù)學(xué)者在著作中都采用傳統(tǒng)的大陸法系國(guó)家對(duì)法人的分類，認(rèn)為法人分為公法人和私法人兩類。公法人應(yīng)由公法規(guī)定，作為私法的民法只規(guī)定私法人，并只調(diào)整公法人作為民事主體所從事的民事行為，因而機(jī)關(guān)作為行政主體其資格的取得不應(yīng)規(guī)定在民法通則中。在私法人中按照成立的基礎(chǔ)不同分為社團(tuán)和財(cái)團(tuán)，社團(tuán)是人的集合，以社員為其成立基礎(chǔ)，公司是其著例；財(cái)團(tuán)是財(cái)產(chǎn)的集合，以用于特定的目的事業(yè)的財(cái)產(chǎn)為成立基礎(chǔ)，中國(guó)現(xiàn)時(shí)各種基金會(huì)應(yīng)屬財(cái)團(tuán)法人。以法人的目的為標(biāo)準(zhǔn)可將私法人分為公益法人和營(yíng)利法人，其目的為公益者為公益法人，其目的為營(yíng)利者為營(yíng)利法人。所有的財(cái)團(tuán)法人都是公益法人，社團(tuán)法人多數(shù)為營(yíng)利法人，也有的屬于公益法人。
（2）民事法律關(guān)系客體和內(nèi)容
物是民事法律關(guān)系最重要的客體，我國(guó)民法總論的研究中存在的主要分歧在對(duì)特殊物在動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的分類上，即林木、莊稼、定著物、建筑物、臨時(shí)搭建物的法律性質(zhì)。本文認(rèn)為，如果是成熟的莊稼應(yīng)認(rèn)為其屬動(dòng)產(chǎn)，可獨(dú)立轉(zhuǎn)移；不成熟的莊稼和林木應(yīng)屬土地的一部分，隨土地的權(quán)利狀況發(fā)生變化；定著物、建筑物是獨(dú)立的不動(dòng)產(chǎn)；臨時(shí)搭建物因可隨時(shí)搬遷拆除，為動(dòng)產(chǎn)。
民事法律關(guān)系的內(nèi)容是指，民法確認(rèn)的民事主體享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)的總和。民事權(quán)利和民事義務(wù)依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)有多種分類，在不同的法律關(guān)系中得到具體體現(xiàn)。在此不贅述。
（3）民事法律事實(shí)
民事法律事實(shí)是指，民法規(guī)定的、能夠在民事主體之間引起民法關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀事實(shí)狀態(tài)。我國(guó)民法總論的研究中對(duì)民事法律事實(shí)的分類和無權(quán)代理制度中存在爭(zhēng)議。
1. 民事法律事實(shí)的分類
民法通則中僅規(guī)定了民事法律行為,“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為�！边@樣的規(guī)定不夠全面和嚴(yán)謹(jǐn)，許多學(xué)者主張沿用大陸法系國(guó)家的民事法律事實(shí)制度，本文亦贊同此種觀點(diǎn)。民事法律事實(shí)按與人的意志的關(guān)系首先可分為事件和行為。事件包括自然事件和自然狀況，事件的特點(diǎn)在于，事件的發(fā)生與否是當(dāng)事人無法預(yù)見或無法控制的，非因人的行為所構(gòu)成。
行為包括適法行為和違法行為兩大類。（1）適法行為又可分為表示行為和非表示行為。表示行為是指表示某種心理狀態(tài)的行為，按有無意思表示分為法律行為和準(zhǔn)法律行為。法律行為以意思表示為要素，并依意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果，是私法中最重要的法律事實(shí)，充分體現(xiàn)了私法自治的精神。準(zhǔn)法律行為指意思通知、觀念通知感情表示行為。非表示行為乃無關(guān)人的心理狀態(tài)的行為，亦稱為事實(shí)行為，主要有拾得遺失物、無主物先占等。（2）違法行為中，最主要的為侵權(quán)行為和債務(wù)不履行行為。民法通則中民事法律行為的規(guī)定類似于傳統(tǒng)民法中適法行為中的表示行為。
2.表見代理
我國(guó)民法通則沒有關(guān)于表見代理的規(guī)定,合同法第三章第49條規(guī)定了表見代理:行為人沒有代理權(quán)、超過代理權(quán)、或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。表見代理作為無權(quán)代理的重要類型，為保護(hù)第三人的利益，應(yīng)規(guī)定在代理制度中，這是許多民法學(xué)者的共識(shí)，但對(duì)于其存在基礎(chǔ)和發(fā)生情形存在不同看法。本文建議根據(jù)其他國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)和我國(guó)的實(shí)際情況，對(duì)表見代理制度的存在在總則中作出概括規(guī)定，具體適用情形可在各單行法中加以明確規(guī)定。
三、民法總論研究的其他問題
除了對(duì)民法總則編的具體問題加以探討，民法總論還研究民法的起源、歷史和概念，民法的基本原則，民法的本質(zhì)，民法與其它相關(guān)部門法的關(guān)系，因我國(guó)沒有統(tǒng)一民法典，許多學(xué)者致力于研究民法典的編制體例，民商合一問題。
