[ 向品 ]——(2006-5-14) / 已閱25115次
1.有權(quán)申請(qǐng)回避的主體不明確。根據(jù)民事訴訟法第45條的規(guī)定，有權(quán)申請(qǐng)回避的人員僅限于當(dāng)事人和法定代理人，其他訴訟代理人是否有申請(qǐng)回避權(quán)沒(méi)有規(guī)定，有人主張，委托代理人只有在特別授權(quán)委托時(shí)，才可以代當(dāng)事人申請(qǐng)回避。為了最大程度地保護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利，筆者認(rèn)為訴訟代理人可以不經(jīng)當(dāng)事人的授權(quán)而提出回避申請(qǐng)。
2.當(dāng)事人知情權(quán)沒(méi)有落實(shí)。體現(xiàn)在：（1）目前法院對(duì)回避的告知主要有兩種方式，二者分別在不同時(shí)期適用。一是在開(kāi)庭之前送達(dá)各方當(dāng)事人的《受理案件通知書》和《應(yīng)訴通知書》中告知；二是開(kāi)庭時(shí)法庭向當(dāng)事人宣布其享有回避申請(qǐng)權(quán)，并詢問(wèn)是否申請(qǐng)，記錄在案。但是，《受理案件通知書》和《應(yīng)訴通知書》中所載入的關(guān)于回避的內(nèi)容非常有限，而開(kāi)庭時(shí)的詢問(wèn)有顯得程式化，沒(méi)有對(duì)回避和回避理由及其他重要內(nèi)容予以闡釋。（2）合議庭組成人員更換后不及時(shí)通知當(dāng)事人�！睹袷略V訟法》第115條規(guī)定：“合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)告知當(dāng)事人�！狈蛇@樣規(guī)定的目的是讓當(dāng)事人對(duì)合議庭成員有一個(gè)充分了解和準(zhǔn)備過(guò)程，以便更好地行使申請(qǐng)回避權(quán)。司法實(shí)踐中一般采取書面告知和口頭告知記入筆錄兩種方式。但存在的問(wèn)題是：合議庭組成人員確定后，由于一些客觀原因，有的審判人員不能參加庭審活動(dòng)，法院卻未將變動(dòng)的情況及時(shí)通知當(dāng)事人。使得告知當(dāng)事人的合議庭成員與庭審的成員或者與法律文書上署名的審判人員不一樣，或者發(fā)生變更后，只是在開(kāi)庭時(shí)才告知，這同樣可能影響當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)。（3）當(dāng)事人對(duì)案件的審批、討論程序及負(fù)責(zé)人員的有關(guān)情況均不知情。長(zhǎng)期以來(lái)，法院就存在一種辦案?jìng)鹘y(tǒng)——層層審批。層層審批導(dǎo)致“審者不判，判者不審”。承辦人員參與了案件審理的全過(guò)程，通常只能寫出審理報(bào)告。庭長(zhǎng)、主管院長(zhǎng)、院長(zhǎng)、審判委員會(huì)委員這些當(dāng)事人看不見(jiàn)的幕后人物，不參加庭審，卻掌握著案件勝敗的命運(yùn)，決定著當(dāng)事人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)。而當(dāng)事人對(duì)于決定自己勝敗、命運(yùn)的人員，卻不知其姓名，不知其原由，甚至不知道法院內(nèi)部還有審批程序，更不用說(shuō)申請(qǐng)回避。（4）對(duì)執(zhí)行人員的信息并不知情。《回避規(guī)定》第九條第四款：執(zhí)行員在執(zhí)行過(guò)程中的回避問(wèn)題，參照審判人員回避的有關(guān)內(nèi)容執(zhí)行。審判人員和執(zhí)行員只是法院內(nèi)部分工不同，同樣肩負(fù)著維護(hù)司法公正的義務(wù),從某種角度來(lái)說(shuō),執(zhí)行對(duì)司法公正的影響可能更大。執(zhí)行中一般均未向申請(qǐng)人或被執(zhí)行人告知回避事由，加之法院執(zhí)行主體的多元性，執(zhí)行中的回避問(wèn)題更難以落到實(shí)處。
由上觀之，實(shí)踐中司法人員對(duì)回避制度的不重視，再加上制度本身的缺陷使得回避這一保障程序公正的制度沒(méi)有達(dá)到預(yù)期效果。建議各級(jí)法院應(yīng)當(dāng)建立審判人員及其他工作人員的家庭成員及主要社會(huì)關(guān)系的檔案資料（包括個(gè)人狀況、近親屬狀況、受教育經(jīng)歷、工作經(jīng)歷），并以表格形式制作出來(lái)發(fā)布于法院的網(wǎng)站和院前公示欄上。二要建立案件承辦人員及主管院庭長(zhǎng)、合議庭的家庭成員及主要社會(huì)關(guān)系信息告之制度，在向當(dāng)事人送達(dá)傳票、開(kāi)庭通知時(shí)一并送達(dá)書面材料。三是加強(qiáng)與當(dāng)事人的聯(lián)系，對(duì)以下案件承辦法官必須提前提請(qǐng)當(dāng)事人注意查詢相關(guān)人員信息。（1）需要庭長(zhǎng)、主管院長(zhǎng)、院長(zhǎng)審批的案件（2）需要提交審委會(huì)討論的案件。另外，執(zhí)行人員在第一次接觸當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)告知是否申請(qǐng)回避并記入筆錄；需要評(píng)估財(cái)產(chǎn)的，執(zhí)行人員必須將評(píng)估人員的基本情況告知當(dāng)事人，并詢問(wèn)是否申請(qǐng)回避。
3.對(duì)申請(qǐng)回避權(quán)的提出時(shí)效未作相應(yīng)規(guī)定
民事訴訟法第46條第1款規(guī)定：當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，在案件開(kāi)始審理
時(shí)提出；回避事由在案件開(kāi)始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。而針對(duì)筆者在前文中設(shè)計(jì)的新型信息披露制度，這一規(guī)定必須作出相應(yīng)變更。原則上申請(qǐng)人至遲應(yīng)在有關(guān)程序展開(kāi)前3天向法院提出，逾期則視為放棄，有特殊情況的除外。
4.決定回避的體制有待完善
我國(guó)民訴法第47條規(guī)定，院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定；其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定。如此決定體制并不科學(xué)：其一，回避的決定者和被決定者，在工作上大都是直接的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，決定者在決定是否回避時(shí)會(huì)受到工作上正面或負(fù)面的影響，導(dǎo)致對(duì)所作決定的正確性受到挑戰(zhàn)。其二，院長(zhǎng)的回避由他所領(lǐng)導(dǎo)的本院審判委員會(huì)決定，雖然院長(zhǎng)本人不參加，但平時(shí)受其領(lǐng)導(dǎo)的審判委員會(huì)其他委員難免心存顧慮，所作出的回避決定的客觀公正性無(wú)法令人信服。對(duì)此，意大利刑事訴訟法的規(guī)定值得我們借鑒，該法第40條規(guī)定，對(duì)于要求獨(dú)任法官回避的請(qǐng)求，由法院決定；對(duì)于要求法院的法官、陪審法院的法官的回避的請(qǐng)求，由上訴法院決定；對(duì)于要求上訴法院的法官回避的請(qǐng)求，由法院中與被要求回避的法官無(wú)隸屬關(guān)系的審判庭決定。這種體制無(wú)疑可以真正落實(shí)回避制度。
5.回避決定救濟(jì)應(yīng)加以改進(jìn)
各國(guó)關(guān)于回避決定的救濟(jì)規(guī)定的概括為：一是認(rèn)為申請(qǐng)人對(duì)拒絕回避申請(qǐng)不服的，可提出上訴或復(fù)議；二是認(rèn)為被申請(qǐng)回避的，其雖可提出意見(jiàn)，但一般不得抗告，因?yàn)樗麤](méi)有要求必須審理某個(gè)特定案件的權(quán)利，否則其居心不能不令人猜疑。而我國(guó)對(duì)于申請(qǐng)人不服回避覺(jué)得的，允許其在收到?jīng)Q定時(shí)復(fù)議一次，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出決定。但“被決定回避人及其法定代理人，對(duì)決定有異議的，可當(dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議一次�！边@似與大多數(shù)國(guó)家的規(guī)定不符，因?yàn)榧热槐簧暾?qǐng)回避的人員，沒(méi)有必要審理特定案件的權(quán)利，那么就沒(méi)有必要賦予其申請(qǐng)復(fù)議一次的救濟(jì)。⑨
四、反視角分析回避制度的必要性
（一）“交流任職”和“地區(qū)回避”使審判回避無(wú)用武之地?
本文將回避界定為民事審判中的回避。可能會(huì)有學(xué)者指出，如果我國(guó)大力提倡交流任職和地區(qū)回避，這篇文章就毫無(wú)意義。筆者試圖就這一觀點(diǎn)進(jìn)行簡(jiǎn)要批駁。所謂交流任職就是指官員在某一地方、部門任職達(dá)到一定年限的，就要進(jìn)行調(diào)整改變.地區(qū)回避指官員不能在與其有密切聯(lián)系的地區(qū)任職。兩者的結(jié)合有助于使司法人員處于一種陌生的環(huán)境中，抑制了徇私的可能性。早在西漢，武帝劉徹就規(guī)定，從郡國(guó)首相到縣令、丞、尉等官均不準(zhǔn)用本郡人。東漢靈帝時(shí)，制訂了“三互法”規(guī)定：婚姻之家及兩州認(rèn)識(shí)不得對(duì)相登臨。隋朝對(duì)地方官的任職時(shí)間和地區(qū)回避作了更明確規(guī)定：州縣的正官三年一換，佐官四年一換，不能重任，地方官用外地人，回避本郡。清朝在官吏交流和地區(qū)回避方面還推行“內(nèi)升外轉(zhuǎn)制”：侍讀以下應(yīng)照科、道例，每年外轉(zhuǎn)二員，春季一員，秋季一員�；乇苤贫仍诜饨ㄉ鐣�(huì)對(duì)于使官員免除宗法的、世俗的、鄉(xiāng)里的諸關(guān)系的干擾，提高行政效率發(fā)揮了重要作用。以史為鑒，將這一制度移入現(xiàn)代社會(huì)也必有其可取之處。事實(shí)上也正是如此。然而這絲毫不能證明民事審判中的回避制度屬畫蛇添足。因?yàn)槲覀儾⒉荒鼙ＷC一個(gè)地方上的司法系統(tǒng)內(nèi)部人員全都是異地人。即便是這樣，作為社會(huì)生活中的人，他必然與周圍存在千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。不會(huì)因?yàn)樗峭獾厝司蜎](méi)有被回避的嫌疑。既然可能出現(xiàn)這樣一類人，那就不能指望他不會(huì)受到社會(huì)關(guān)系、傳統(tǒng)、信仰、偏見(jiàn)、自身下意識(shí)等因素的影響。
（二）效率價(jià)值之重要排除程序繁苛?
可能還會(huì)有學(xué)者指出本文的出發(fā)點(diǎn)是保護(hù)訴訟者利益，絲毫沒(méi)有考慮法院的運(yùn)作成本。并且過(guò)于嚴(yán)格的限制可能會(huì)使得只注重公正卻忽視效率。筆者并不否認(rèn)在現(xiàn)今社會(huì)，效率是很重要的價(jià)值之一，甚至提倡在對(duì)程序的具體執(zhí)行時(shí)，應(yīng)該保證效率。但這絕非要求相關(guān)人士盲目求快——效率的實(shí)現(xiàn)是建立在公正之上的。正如羅爾斯所說(shuō)，“正義是社會(huì)制度的首要價(jià)值，正像真理是思想體系的首要一樣……某些法律制度不管他們?nèi)绾斡行屎陀袟l理，只要它們不正義，就必須加以改造和廢除。每個(gè)人都擁有一種基于正義的不可侵犯性，這種不可侵犯性即使以社會(huì)整體之名也不能逾越�！雹庠趯�(duì)回避制度的設(shè)計(jì)上，實(shí)際上已經(jīng)堅(jiān)持的理念是“最低限度的公正”——程序上任何一點(diǎn)的疏忽都會(huì)直接影響到案件的公正審理，使當(dāng)事人對(duì)公正與否產(chǎn)生疑慮——其直接的后果是出現(xiàn)不必要的訟累和執(zhí)行障礙，最終也回導(dǎo)致效率價(jià)值的架空。因此，如果有關(guān)人員能秉公執(zhí)法，嚴(yán)格按照法定程序來(lái)規(guī)范自己的行為，不僅不會(huì)喪失效率性，反而能提高效率。
五、結(jié)語(yǔ)
人性是不可靠的，良好的制度恰恰是看到人性弱點(diǎn)的制度并用制度設(shè)計(jì)加以限制。人類具有天然的公正情感，在相互交往的過(guò)程中維護(hù)工人的公正狀態(tài)是社會(huì)正常發(fā)展的基本前提�；谶@一理念出發(fā)，筆者借鑒相關(guān)資料結(jié)合自己的思考對(duì)回避制度進(jìn)行闡述，從而對(duì)完善這一制度提出了自己的上述想法。
參考書目：
① 詳見(jiàn)陳明國(guó)《審判回避制度：?jiǎn)栴}及完善》，載《法律適用》，2003年第10期
② 陳文興《完善我國(guó)法官回避制度的思考現(xiàn)代法學(xué)》，載《現(xiàn)代法學(xué)》，1998年第1期
③ 陳明國(guó)《審判回避制度：?jiǎn)栴}及完善》，載《法律適用》，2003年第10期
④⑤⑥李風(fēng)《完善民事訴訟回避制度的若干思考》,www.chinalawedu.com
⑧陳明國(guó)《審判回避制度：?jiǎn)栴}及完善》，載《法律適用》，2003年第10期
⑨殷嘯虎、徐平《我國(guó)司法回避制度存在的若干問(wèn)題》，載《法律試用》，2003年第4期
⑩柴發(fā)邦《體制改革與完善訴訟制度》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1991年版，第71頁(yè)
本文作者系中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院學(xué)生
總共2頁(yè) [1] 2
上一頁(yè)
