[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱21553次
新公司法：公司的章程
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
一、公司章程的概念和性質(zhì)
公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設立公司的投資者制定的，并對公司、股東、經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和公司經(jīng)營行為的自治規(guī)則。公司章程是關(guān)于公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開展公司業(yè)務活動的基本規(guī)則和依據(jù)。設立公司必須依法制定公司章程，章程是公司設立的最主要條件和最重要的文件。它不僅是規(guī)范股東之間及公司內(nèi)部關(guān)系的準繩，而且也是規(guī)范公司與第三人的關(guān)系的依據(jù)，工商管理機關(guān)也可根據(jù)依法登記的公司章程來對公司進行監(jiān)督管理。所以公司章程不僅是公司的自治法規(guī)，而且是國家管理公司的重要依據(jù)。
關(guān)于公司章程的性質(zhì)，主要有兩種不同的觀點，即契約說與自治法說。契約說認為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而且章程制定后即對發(fā)起人產(chǎn)生約束力，因此具有契約的性質(zhì)，公司章程本質(zhì)上屬于公司股東或投資者簽署的合同。這種觀點主要流行于英美法系國家。契約說雖然解釋了公司章程與合同形式上的相似，但卻沒有看到二者實質(zhì)上的不同。合同效力具有相對性，即合同僅對合同當事人具有約束力，對合同以外的其他人并無約束力。而公司章程卻包含了對未來公司的約束；對公司未來股東的約束；以及對公司交易相對人的約束等，這充分說明了二者本質(zhì)上屬于完全不同的兩個概念。自治法說認為，章程不僅約束章程的制訂者，而且也約束公司機關(guān)及后來新加入公司的股東，因此，章程具有自治法規(guī)的性質(zhì)。這種觀點主要流行于以德國和日本為代表的大陸法系國家。目前我國理論界與實務界通說認為公司章程是公司的“自律性”規(guī)范，是具有公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。
二、公司章程的制定、修改和內(nèi)容
（一）章程的制定與修改
章程作為公司設立時必備的法律文件，其制定主體和程序會因公司的種類不同而有所區(qū)別，有限責任公司章程的制定與股份公司章程的制定不同，采取發(fā)起設立的股份公司章程的制定與采取募集設立的股份公司章程的制定也有所不同。
公司章程作為公司必備的重要文件，法律對其設有嚴格的要求。章程屬于要式文件，必須采用書面形式，并且必須經(jīng)過登記。根據(jù)公司法第三十條、第九十三條的規(guī)定，公司章程是申請公司設立登記必須報送的重要文件之一。同時公司章程修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應的變更登記。登記程序的設定是保證章程內(nèi)容合法和相對穩(wěn)定的措施之一。
公司法第二十三條規(guī)定，設立有限責任公司，應當具備的條件之一即是股東共同制定公司章程。此處的“股東”實際上應理解為公司發(fā)起人，因為只有在公司成立之后，才有股東之稱謂，而公司章程制定之時，公司尚未成立，股東之稱根本無從談起�！肮餐贫ā币笳鲁瘫仨毞从橙w發(fā)起人的意志，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，由全體發(fā)起人在公司章程上簽名蓋章。公司法修訂后，對一人公司進行了明確認可，公司法第六十一條也對一人有限公司的章程制定予以了明確：“一人有限責任公司章程由股東制定”�？梢�，一人有限公司的章程制定與一般有限責任公司的章程制定并沒有本質(zhì)上的區(qū)別，即章程都必須反映發(fā)起人的意志，并由股東簽名蓋章。但國有獨資公司作為一種特殊類型的有限責任公司，其章程的制定也具有特殊性。我國公司法第六十六條規(guī)定：“國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準”，除此之外的任何機關(guān)、團體均無權(quán)制定國有獨資公司的章程。
采取發(fā)起方式設立的股份公司，由于其成立之后并不向社會公眾開放，所以其股東仍然只限于發(fā)起人，發(fā)起人制定的公司章程將會反映公司全體股東的意志。在這點上，發(fā)起設立的股份公司章程與有限責任公司章程具有更大的相似性，即章程也必須由發(fā)起人簽訂，必須反映全體發(fā)起人的意志，由全體發(fā)起人簽名蓋章表示接收和認可，才能向公司登記機關(guān)提交。
對于募集設立的股份公司而言，由于其具有很強的社會性，公司股東并不限于公司發(fā)起人，還有很多認購人，因此發(fā)起人制定的公司章程并不能反映全體股東的意志，因此，法律規(guī)定募集設立的股份公司章程經(jīng)發(fā)起人制定后，必須召開創(chuàng)立大會，以討論審議公司設立的有關(guān)事宜，其中之一即是討論通過公司章程。只有經(jīng)過創(chuàng)立大會討論通過的公司章程才能反映公司設立階段的全體股東的意志，并且只有經(jīng)過依照法定期限和程序召開的公司創(chuàng)立大會通過的章程，才能作為向公司登記機關(guān)提交的最終文本。根據(jù)公司法規(guī)定，股份有限公司章程由發(fā)起人制定后，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
原則上公司章程所記載的事項，只要確屬必要，均可修改。但是公司章程的修改不是任意的，其修改應遵循一些基本的原則和法定的程序，根據(jù)公司法規(guī)定，只有公司的權(quán)利機構(gòu)才有權(quán)修改公司章程。并且由于章程的修改涉及到公司組織及活動的根本規(guī)則，而且還可能涉及到其他不同主體的利益關(guān)系，所以必須由權(quán)利機構(gòu)以特別決議表決通過。我國公司法第四十四條、第一百零四條規(guī)定，有限責任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。公司章程修改后，還應該及時向工商行政管理機關(guān)申請變更登記。
（二）章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容是指公司章程的記載事項。在學理和一些大陸法系國家的法律上，公司章程的內(nèi)容分為必要記載事項和任意記載事項，其中必要記載事項又分為絕對必要記載事項和相對必要記載事項，而且這三種記載事項的效力不同。絕對必要記載事項是指依法必須在章程中記載的條款，缺少其中任何一項，章程即為無效，公司登記機關(guān)不予登記。絕對必要記載事項一般都是與公司設立或組織活動有重大關(guān)系的基礎性事項，如公司的名稱、住所、經(jīng)營性質(zhì)或業(yè)務范圍、注冊資本、股份公司的股份總數(shù)和每股金額、公司的法定代表人等，是公司章程的絕對必要記載事項。相對必要記載事項是指公司章程未記載時不影響章程效力的條款，如果缺乏這種條款，僅該未記載的事項不發(fā)生效力，或者可以適用法律的相關(guān)具體規(guī)定；公司章程對此加以記載時，所記載的條款則發(fā)生法律效力。從性質(zhì)上而言，公司法關(guān)于相對記載事項的法律規(guī)范，屬于授權(quán)性規(guī)范。任意記載事項是指法律上沒有規(guī)定或要求，完全由當事人根據(jù)需要，在不違反法律和公共道德的前提下，在章程中記載某些事項的條款。如聘請常年法律顧問等條款。
我國公司法關(guān)于公司章程沒有上述分類，公司法第二十五條規(guī)定：有限責任公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。第八十二條規(guī)定：股份有限公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（六）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。從法律規(guī)范的性質(zhì)來說，我國公司法第二十五條和第八十二條都屬于強行性規(guī)范，公司在制定章程時必須予以遵循。其中第二十五條前七項和第八十二條前十一項當屬絕對必要記載事項，公司章程必須記載，否則公司登記機關(guān)就不會予以登記。第二十五條第八項和第八十二條第十二項則授權(quán)公司章程記載股東（大）會會議認為需要規(guī)定的其他事項。筆者認為這應屬于任意記載事項，是法律對公司股東（大）會的授權(quán)性規(guī)定，不同的公司完全可以根據(jù)自己的不同需要進行規(guī)定，充分體現(xiàn)了對公司經(jīng)營自主權(quán)的尊重。
由于實踐中很多創(chuàng)業(yè)者在設立公司時多委托公司登記代理機構(gòu)代辦設立手續(xù)，而登記代理機構(gòu)的工作目標就是盡快完成公司的設立登記，不可能也沒有能力就公司章程的制定對創(chuàng)業(yè)者進行必要的指導，因而他們通常使用工商局提供的示范文本，而示范文本通常只是羅列公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無針對性的規(guī)定，以至創(chuàng)業(yè)者產(chǎn)生糾紛時無章可循。懸而未決的糾紛又必然成為公司正常運作的有形無形的障礙。因此，在公司創(chuàng)立之初，制定一份適用性強的章程非常重要。下面針對有限責任公司和股份公司的不同，分別附錄兩份不同類型的公司章程，僅供參考。
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
