[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱9620次
新公司法理論及律師實(shí)務(wù)概述
注：
1、本文作者唐青林，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長(zhǎng)辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購(gòu)重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
第一章 公司法理論及律師實(shí)務(wù)概述
律師在公司法律實(shí)務(wù)中起著至關(guān)重要的作用，從公司成立到公司終止，幾乎每個(gè)環(huán)節(jié)都需要律師提供專(zhuān)業(yè)服務(wù)。無(wú)論是實(shí)體條件的滿(mǎn)足，還是程序規(guī)范的實(shí)現(xiàn)，都需要在律師的幫助下，根據(jù)法律要求準(zhǔn)備相應(yīng)的法律文件，履行相應(yīng)的法定程序，才能達(dá)致法律認(rèn)可的有效結(jié)果。根據(jù)公司設(shè)立、運(yùn)行的先后階段，可以把律師的公司法律實(shí)務(wù)分為以下幾個(gè)主要方面：
1、公司設(shè)立階段的律師實(shí)務(wù)。在公司設(shè)立階段，律師的主要任務(wù)是協(xié)助發(fā)起人擬定相關(guān)的法律文件，包括發(fā)起人協(xié)議、公司章程等，代為申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記、代為辦理公司名稱(chēng)的預(yù)先核準(zhǔn)等程序性事項(xiàng)。在設(shè)立股份公司的情況下，律師可以協(xié)助準(zhǔn)備召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)所需要的法律文件，還可以圍繞股份發(fā)行所涉及的問(wèn)題提供相應(yīng)的法律服務(wù)，如：準(zhǔn)備申請(qǐng)股份發(fā)行的法律文件、協(xié)助股份發(fā)行價(jià)格的確定、辦理相關(guān)的登記手續(xù)等。在公司設(shè)立失敗的情況下，律師可以代為處理因設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用糾紛、股款及利息返還糾紛、對(duì)公司造成損害時(shí)的賠償責(zé)任的實(shí)現(xiàn)等問(wèn)題。
2、公司治理方面的律師實(shí)務(wù)。律師在這個(gè)方面的法律服務(wù)主要表現(xiàn)在：幫助各公司機(jī)構(gòu)的依法組建；幫助各公司機(jī)構(gòu)依法定程序做出決議和決策；代為審核或調(diào)查公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格；在出現(xiàn)侵犯股東權(quán)益的情況下，代理進(jìn)行訴訟等。另外，新公司法設(shè)專(zhuān)節(jié)對(duì)上市公司的組織機(jī)構(gòu)做出了專(zhuān)門(mén)規(guī)定，律師在這方面可以提供專(zhuān)業(yè)法律服務(wù)，保證公司法所規(guī)定的上市公司特別組織機(jī)構(gòu)的依法構(gòu)建和決策。
3、股權(quán)（份）轉(zhuǎn)讓方面的律師實(shí)務(wù)。在這個(gè)過(guò)程中，律師可以代為擬定或?qū)徍斯蓹?quán)（份）轉(zhuǎn)讓協(xié)議。在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，律師可以代為參與談判，保證其他股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，保證欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東利益得以順利實(shí)現(xiàn)。對(duì)新公司法規(guī)定的在特定情況下的中小股東的退出機(jī)制，律師可以代為與公司進(jìn)行談判，以最大限度地保護(hù)其利益。在自然人股東死亡的情況下，律師可以就股權(quán)的繼承代為談判，保證股東繼承權(quán)的依法實(shí)現(xiàn)。在股份公司股份轉(zhuǎn)讓的情況下，律師的參與可以保證不同種類(lèi)的股票各依其法定程序進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。在記名股票遺失時(shí)，律師可以代理進(jìn)行股票公示催告程序，以最大程度地維護(hù)股東利益。
4、公司上市方面的律師實(shí)務(wù)。律師在這方面的作用主要表現(xiàn)在，為公司上市準(zhǔn)備相應(yīng)的法律文件，并履行相應(yīng)的法定程序。在準(zhǔn)備上市的過(guò)程中，律師可以受托對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)的改造和調(diào)整，為上市創(chuàng)造條件。在上市以后，律師的參與既可以保證上市公司依法履行法定的公開(kāi)義務(wù)，依法持續(xù)披露相關(guān)的法律文件，又可以盡最大可能地防止公司商業(yè)秘密的外泄，從而為平衡公眾利益和上市公司權(quán)益提供專(zhuān)業(yè)服務(wù)。
5、公司債券方面的律師實(shí)務(wù)。律師在發(fā)行公司債券方面的作用，主要表現(xiàn)在圍繞公司債券發(fā)行的條件，進(jìn)行前期的股權(quán)改造工作，準(zhǔn)備發(fā)行方案，提出發(fā)行申請(qǐng)等。
6、公司合并、分立、公司并購(gòu)以及增加或減少資本方面的律師實(shí)務(wù)。公司的合并、分立及公司并購(gòu)都是極為復(fù)雜的系統(tǒng)工程，絕非當(dāng)事人雙方獨(dú)立可以完成，而需要投資銀行、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)的協(xié)助。律師在這個(gè)過(guò)程中的作用主要是以其專(zhuān)業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)為企業(yè)提供并購(gòu)戰(zhàn)略方案和選擇、并購(gòu)法律結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、盡職調(diào)查、價(jià)格確定及支付方式的安排等法律服務(wù)；參與統(tǒng)一協(xié)調(diào)并購(gòu)工作的會(huì)計(jì)、稅務(wù)、專(zhuān)業(yè)咨詢(xún)?nèi)藛T，最終形成并購(gòu)法律意見(jiàn)書(shū)和一套完整的并購(gòu)合同和相關(guān)協(xié)議等。在公司增加或減少注冊(cè)資本方面，律師的作用主要是協(xié)助編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單等，協(xié)助履行通知或公告?zhèn)鶛?quán)人的義務(wù)，協(xié)助債務(wù)的清償或提供擔(dān)保等法律問(wèn)題的處理。
7、公司解散和清算方面的律師實(shí)務(wù)。除因合并、分立原因解散外，由于其他原因?qū)е鹿窘馍⒌模紤?yīng)當(dāng)依法組成清算組進(jìn)行清算。律師可以接受股份公司的委托或者人民法院的指定，依法擔(dān)任清算組成員，清理公司財(cái)產(chǎn)；通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；清理債權(quán)、債務(wù)；處理剩余財(cái)產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動(dòng)，擬定清算方案，制作清算報(bào)告等。
除上述主要方面外，在其他一些類(lèi)型的公司法律實(shí)務(wù)中也必須借助律師的參與�？梢哉f(shuō)，公司設(shè)立、運(yùn)行的每一個(gè)環(huán)節(jié)都離不開(kāi)律師的專(zhuān)業(yè)服務(wù)。這也從另一個(gè)方面充分說(shuō)明了本書(shū)的選題價(jià)值和實(shí)踐意義。
為了論述的方便和邏輯體系的嚴(yán)密，本書(shū)稿擬按公司法體系來(lái)分別論述相關(guān)的法律理論及律師實(shí)務(wù)，并根據(jù)實(shí)際情況做了相應(yīng)的調(diào)整。在考察法律實(shí)務(wù)的同時(shí)，還力圖把相關(guān)的法律理論介紹給讀者，以實(shí)現(xiàn)理論與實(shí)踐的統(tǒng)一。
