[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱12944次
股份公司股份轉(zhuǎn)讓的理論及實務(wù)
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
一、股份轉(zhuǎn)讓的概念和方式
股份有限公司是典型的資合公司，投資者在向股份公司投資以后，既不能以退股的方式要求公司返還財產(chǎn)，也不能直接支配由自己的投資所構(gòu)成的公司財產(chǎn)。在這種情況下，股東對自己持有的股份的處分就成為股東保護(hù)其自身利益的有力手段。如果投資者不能根據(jù)自己的判斷而隨時處分所持有的股票，他們必會因其利益無法保障而放棄以購買股票向公司投資的方式，轉(zhuǎn)而尋求其他投資方式，股份公司將因此不復(fù)存在。相反，如果投資者在購買股份之后，仍能夠自由保持資金的流動性，而無周轉(zhuǎn)不靈之感，則極易激發(fā)其投資激情。并且股份的自由轉(zhuǎn)讓，從微觀層面來說，可以形成對公司行為的制約，促使公司管理水平不斷提高，從宏觀層面來說，可以促使社會資金在各公司和各行業(yè)部門、各地區(qū)之間流動，為市場機(jī)制調(diào)節(jié)投資結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)創(chuàng)造了條件。因此，股份有限公司的股份可以自由轉(zhuǎn)讓、公司章程不得禁止當(dāng)事人之間的股份轉(zhuǎn)讓，就成為各國或地區(qū)的公司法貫徹的一條基本原則，這也正是股份有限公司的重要特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)之一。
股份的轉(zhuǎn)讓是指股份有限公司的股東依照一定的程序?qū)⒆约旱墓煞葑屌c受讓人、由受讓人取得股份成為公司的股東。在股份有限公司大量存在和股票大量發(fā)行的國家，逐步形成了專門從事股票交易的專業(yè)人士和從事股票交易服務(wù)的機(jī)構(gòu)——證券商和證券交易所。公司股份的發(fā)行，股票的轉(zhuǎn)讓大多通過證券商和證券交易所進(jìn)行。《公司法》第一百三十八條規(guī)定：“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”。但同時《公司法》第一百三十九條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行”。新公司法在股份轉(zhuǎn)讓場所的規(guī)定上，不再僅限于證券交易所，增加了“國務(wù)院規(guī)定的其他方式”，這樣更符合邏輯，因為股票并非全部公開發(fā)行并上市，公司法做出的這一修改為多層次資本市場的發(fā)展開創(chuàng)了法律空間。
由于股票包括記名股票和不記名股票的分類，法律對這兩種不同類型的股票分別規(guī)定了不同的轉(zhuǎn)讓方式。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力（第一百四十一條）。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定（第一百四十條）。無記名股票因股票票面不記載股東姓名或名稱，只要將股票交付給受讓人，對方就成為持股人，轉(zhuǎn)讓行為即告成立，因此無記名股票的轉(zhuǎn)讓較為自由和方便。記名股票由于將股東的姓名或名稱記入股票和股東名冊，所以不能隨意轉(zhuǎn)讓，必須由原股票持有人蓋章以背書的形式出讓。背書是股票出讓人在股票背面簽字蓋章的行為，為記名股票轉(zhuǎn)讓所必須。受讓人隨之在股票背面的受讓人欄蓋章，再由發(fā)行證券公司加蓋公司印章，股票交付給受讓人，則記名股票的轉(zhuǎn)讓就實現(xiàn)了。新公司法第一百四十條針對上市公司股票轉(zhuǎn)讓做出了一個但書規(guī)定，修訂了舊法的缺陷。根據(jù)我國法律規(guī)定，對于上市股票的轉(zhuǎn)讓，通常將股票交由托管，股票買賣的交割通過證券經(jīng)紀(jì)商進(jìn)行，轉(zhuǎn)讓雙方并不謀面，證券和資金從帳簿上劃撥，并且實踐中上市公司是一直掛牌交易的，在股權(quán)登記日之后并不停止交易，仍然在進(jìn)行交易結(jié)算和股票過戶。
二、股份轉(zhuǎn)讓的限制
股份轉(zhuǎn)讓自由原則是各國或地區(qū)公司法的通例，但這一原則并不是絕對的。由于股份的轉(zhuǎn)讓可能影響公司財產(chǎn)的穩(wěn)定，某一部分股東對股份的處分也有可能損害另一部分股東的利益，而且股份轉(zhuǎn)讓還可能導(dǎo)致證券市場的投機(jī)行為，因此許多國家的公司法、證券法都對股份轉(zhuǎn)讓設(shè)置了一些限制性的條件。我國公司法對股份轉(zhuǎn)讓所設(shè)的限制，除上文所說的關(guān)于轉(zhuǎn)讓場所的規(guī)定外，還表現(xiàn)在以下幾個方面：
1、對發(fā)起人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制。由于發(fā)起人對股份公司的成立及公司成立初期的財產(chǎn)穩(wěn)定和組織管理具有重要的影響，所以為了保護(hù)其他股東和公眾的利益，防止發(fā)起人利用設(shè)立公司進(jìn)行投機(jī)活動，保證公司成立后一段時期能夠順利經(jīng)營，一般會對發(fā)起人所持股份的轉(zhuǎn)讓予以限制。我國公司法第一百四十二條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。可見新公司法放寬了對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制，將禁止發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其所持股份的期間從三年減為一年，大大提高了發(fā)起人股份的流動性，能夠起到鼓勵創(chuàng)業(yè)的作用，有利于風(fēng)險投資和創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的發(fā)展。并且該條還新增了私募發(fā)行股份的上市時限，這是吸收了目前上市規(guī)則的規(guī)定并進(jìn)一步嚴(yán)格化的結(jié)果，這一規(guī)定對于維護(hù)公司和社會公眾的權(quán)益十分有利。
2、對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持股份的轉(zhuǎn)讓限制。董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為對公司的經(jīng)營管理活動影響很大。為了防止董事、監(jiān)事、高級管理人員利用內(nèi)幕信息從事股票交易，非法牟利，同時也為了將公司的經(jīng)營狀況同這些人的切身利益聯(lián)系起來，以促使其兢兢業(yè)業(yè)地工作，法律對董事、監(jiān)事、高級管理人員所持有的股份轉(zhuǎn)讓也做出了一定程度的限制。公司法第一百四十二條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定”�？梢�，新公司法放松了對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間轉(zhuǎn)讓股份的限制，將絕對禁止轉(zhuǎn)讓修訂為允許有條件轉(zhuǎn)讓（即在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五）；其所持本公司股份同樣自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；另外新增了上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份的規(guī)定。法律同時還允許公司章程通過做出其他限制性規(guī)定來提高這一要求。很明顯，法律的這一放寬規(guī)定有利于資本的流動和證券交易市場的公平和公正。
3、對公司收購自身股份的限制。公司作為具有獨(dú)立法律人格的經(jīng)濟(jì)組織，具備一定的財產(chǎn)條件是其開展正常的經(jīng)營活動、承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的前提，為了區(qū)分公司及其股東各自獨(dú)立的法律人格，保證公司具有與其注冊資本相一致的承擔(dān)責(zé)任的能力，法律對公司收購自身股份的行為予以了嚴(yán)格限制。公司法第一百四十三條規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第一款第（三）項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工”。同舊法相比，該條新增了股份回購制度，這對于維護(hù)不同意見股東的利益，約束多數(shù)股東的權(quán)利十分有利。同時該條對股份獎勵制度也予以了認(rèn)可，這為股票期權(quán)的實施創(chuàng)造了條件。
4、對股票質(zhì)押的限制。公司法第一百四十三條規(guī)定：“公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的”。股票作為有價證券的一種，是可以用來設(shè)定質(zhì)押的，但公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押的標(biāo)的，因為當(dāng)公司的債務(wù)人無力清償?shù)狡趥鶆?wù)而公司拍賣質(zhì)押物又無人應(yīng)買時，則公司自然就成為質(zhì)押股票的所有人，這違背了公司不得擁有自身股份的一般法律原則。
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
