[ 李少華 ]——(2006-3-12) / 已閱28189次
日常的交易中常發(fā)生雙方違約情況，如買方?jīng)]有支付貨款，而賣方交付的貨物又存在質(zhì)量瑕疵。此時(shí)的基本原則是，合同是當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，合同是依法成立并發(fā)生法律效力的。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定來(lái)履行合同義務(wù)，每一方無(wú)法定或約定事由不履行合同義務(wù)就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
經(jīng)常有合同當(dāng)事人以對(duì)方不履行合同義務(wù)為由拒絕履行合同義務(wù)。在有些情況下這樣作是正確的（如同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使等），但在很多情況下當(dāng)事人是無(wú)權(quán)這樣作的，這樣的行為是違約行為，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。一方質(zhì)量出現(xiàn)瑕疵的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)質(zhì)量違約的責(zé)任；一方未依約支付合同價(jià)款義務(wù)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)遲延付款的責(zé)任。
47什么情況下對(duì)方違約，可以不履行合同義務(wù)：
合同訂立并生效后，雙方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定履行合同義務(wù)。一方出現(xiàn)了違約的情況，并不代表相對(duì)方就可以不履行合同。
那么出現(xiàn)哪些情況，對(duì)方違約我方可以拒絕履行合同呢？
1、前面提及的合同的同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。
2、法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的合同解除權(quán)發(fā)生，你已向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。
3、雙方當(dāng)事人約定的情形。
除以上情形以外的對(duì)方違約情形，你以此為由拒絕履行合同義務(wù)的同樣也是違約，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。
第二部分 如何制定合同條款
48合同條款的重要性：
合同條款是由雙方當(dāng)事人約定的，對(duì)雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范，是當(dāng)事人之間的法律。合同書是規(guī)范各方當(dāng)事人如何進(jìn)行交易，如何控制交易，分配和防范風(fēng)險(xiǎn)，保障權(quán)利和解決爭(zhēng)議的綱領(lǐng)性文件。
任何可能的細(xì)致都是必要的。
當(dāng)然，任何一份合同都不可能是盡善盡美的。應(yīng)該做到的是——多想些問(wèn)題，想到的都要進(jìn)行規(guī)范。
49如何來(lái)制定合同條款：
我們?cè)谟喠⒑贤瑫r(shí)，可以按照以下步驟來(lái)進(jìn)行：
（1）首先要確定交易或合作的主要內(nèi)容。
（2）以時(shí)間發(fā)展為線索，確定雙方交易或合作的過(guò)程。
（3）分析本單位和對(duì)方在本次交易中的核心利益。
（4）分析可能出現(xiàn)的問(wèn)題與規(guī)范方法。
（5）制作合同條款提綱。
（6）制作正式合同文本。
以買賣合同為例：
1.可以確定的雙方合作的內(nèi)容是；賣方及時(shí)提供保質(zhì)保量的貨物，提供使用指導(dǎo)、售后服務(wù)、維修、配件、保修。買方支付價(jià)款，接受對(duì)方履行。
2.從而列定：定質(zhì)、定量、定時(shí)、預(yù)付、交付、驗(yàn)收、指導(dǎo)、售后、維修、配件、保修、付款等等，直至合同履行完畢。
3.本單位在本合同中的核心利益：保質(zhì)、保量、保時(shí)、取得付款優(yōu)惠條件。
4.分析可能出現(xiàn)的問(wèn)題如：質(zhì)量瑕疵、供量不足、交付遲延；考慮設(shè)置合同解除權(quán)及違約金條款、及賠償責(zé)任條款、保證條款。
5.制作合同條款提綱，后制定正式的合同文本。
合同條款提綱，圍繞前面已設(shè)計(jì)的合作內(nèi)容、交易過(guò)程、核心利益與風(fēng)險(xiǎn)規(guī)范展開(kāi)。
50合同條款的表述應(yīng)當(dāng)達(dá)到哪些要求？
合同條款的表述的要求是：
1.意思準(zhǔn)確、無(wú)歧義、無(wú)矛盾。
2.可操作、可執(zhí)行。
3、各方權(quán)利義務(wù)、交易程序清晰明了。
4、主次分明、行文簡(jiǎn)潔、條理清晰。
51合同條款條理和布局
有些當(dāng)事人訂立合同時(shí)習(xí)慣采用，甲方權(quán)利義務(wù)………乙方權(quán)利義務(wù)……這樣的方式來(lái)規(guī)定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但是，你會(huì)發(fā)現(xiàn)甲方的權(quán)利與乙方的義務(wù)多是對(duì)應(yīng)的，而有些交易過(guò)程是相互交錯(cuò)的。采用這樣的方法極極易造成混亂。使合同達(dá)不到明晰交易過(guò)程，明確雙方權(quán)利義務(wù)的目的。
作者在擬訂合同文本時(shí)，最多采用的是，以交易環(huán)節(jié)為主線，突出核心條款，加以有關(guān)條款。
52是不是法律已規(guī)定的，當(dāng)事人在合同里就沒(méi)有約定的必要？
法律或行政法規(guī)的強(qiáng)制性的條款是不允許當(dāng)事人選擇是否適用的，這是法律的強(qiáng)制性要求，無(wú)論在合同中是否約定，當(dāng)事人均應(yīng)依此執(zhí)行，否則即是違法。但同時(shí)我們要認(rèn)識(shí)到，合同是各方當(dāng)事人明確雙方權(quán)利義務(wù)的綱領(lǐng)性文件，盡管法律就某一問(wèn)題已有相應(yīng)規(guī)定，但在合同中再行明確，對(duì)于明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)，對(duì)于更好的、方便的履行合同是有益而無(wú)害的。因此，無(wú)論是否法律規(guī)定了強(qiáng)制性的規(guī)定均應(yīng)將其在合同條款中明確規(guī)定。
《合同法》及其他法律規(guī)定中的任意性條款在于補(bǔ)充當(dāng)事人在合同約定中的意思不備。法律為促成當(dāng)事人公平的完備的確定各方的權(quán)利、義務(wù)，規(guī)定了為數(shù)不少的任意性條款。但同時(shí)我們要注意到任意性條款是立法者站在抽象的雙方當(dāng)事人公平的立場(chǎng)上，進(jìn)行的規(guī)范設(shè)計(jì)。任意條款的適用，有時(shí)可能對(duì)一方當(dāng)事人，相對(duì)于其談判實(shí)力而言是不利的，甚至有時(shí)可能出現(xiàn)任意條款的適用對(duì)雙方都是不利的。因此，我們?cè)谟喠⒑贤瑫r(shí)要盡量的完備，以任意性條款為指導(dǎo)，進(jìn)行明確約定，并且也可以做出反對(duì)的約定。
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