[ 王政 ]——(2006-2-14) / 已閱13789次
境內(nèi)企業(yè)如何順利實(shí)現(xiàn)境外上市？
優(yōu)仕聯(lián)律師事務(wù)所 王政 律師
讓自己的公司能夠到證券市場(chǎng)上進(jìn)行融資并實(shí)現(xiàn)掛牌交易想必是有強(qiáng)烈事業(yè)心的企業(yè)家們共同的夢(mèng)想。但是真正能實(shí)現(xiàn)這一夢(mèng)想的企業(yè)家似乎總是少數(shù)。因?yàn)閷?duì)大部分企業(yè)家來說，對(duì)自己公司將來的上市問題僅僅是停留在想法上，而根本不會(huì)去付諸行動(dòng)，尤其是對(duì)境外上市，許多企業(yè)家甚至連想都不敢想。其實(shí)，只要把那層“神秘面紗”揭下來，一切所謂的上市想法都不會(huì)成為什么高不可攀的事情，有時(shí)甚至比想象得都要順利。下面就簡要給大家介紹一下境內(nèi)企業(yè)如何順利實(shí)現(xiàn)境外上市的一些問題，希望此些內(nèi)容能對(duì)那些尋求創(chuàng)業(yè)的企業(yè)家們有所啟發(fā)。
一、建立境外直接上市的載體（或者說“造殼”）
一般情況下，境內(nèi)企業(yè)要實(shí)現(xiàn)境外直接上市，必須先到境外直接注冊(cè)成立或收購公司，即先必須搭建境外上市的載體，造一個(gè)殼公司。目前欲實(shí)現(xiàn)境外上市的境內(nèi)企業(yè)通常的做法是指利用境外或境內(nèi)的公司、自然人等適格的法律主體在香港、百慕大群島、開曼群島等地注冊(cè)公司（或收購當(dāng)?shù)匾呀?jīng)存續(xù)的公司，而且在上述地點(diǎn)注冊(cè)或收購公司的成本是非常低的，直接委托中介公司就可完成）。然后用境外成立的公司對(duì)境內(nèi)企業(yè)實(shí)現(xiàn)控股，成立相應(yīng)的外商控股或合資公司。最后將境內(nèi)企業(yè)股東相應(yīng)比例的權(quán)益及利潤并入境外公司，來達(dá)到或?qū)崿F(xiàn)上市目的。
選擇此種造殼方式上市至少可以有兩方面的好處：一是可以達(dá)到規(guī)避國內(nèi)上市政策監(jiān)控，使境內(nèi)企業(yè)得以金蟬脫殼，實(shí)現(xiàn)境外上市；二是可以利用上述境外公司注冊(cè)地的稅收優(yōu)惠政策，實(shí)現(xiàn)合理避稅的目的。
目前在香港上市的主要有紅籌股公司和民營公司，紅籌股公司是指在境外注冊(cè)成立并由境內(nèi)國資企業(yè)或其關(guān)聯(lián)企業(yè)控制的公司，民營公司是指在境外注冊(cè)成立并由境內(nèi)或境外自然人控制的公司。
二、境外直接上市的程序
到境外上市的程序與建立境外上市載體可以說是一個(gè)問題的兩種不同表述，就上市程序而言，其中最關(guān)鍵的程序就是境內(nèi)外企業(yè)的重組程序。以在香港聯(lián)交所上市為例（在其他國家上市與在香港上市程序非常相近），企業(yè)重組程序包括以下關(guān)鍵幾個(gè)步驟：
（一）境內(nèi)企業(yè)大股東取得境外身份。民營企業(yè)中持股超過50%的大股東，可以考慮移民境外某島國或小國家，在一、兩個(gè)月時(shí)間內(nèi)，即可獲得合法的境外身份。
（二）境外注冊(cè)控股公司。大股東以境外身份，在香港聯(lián)交所認(rèn)可的司法地區(qū)注冊(cè)控股公司，用以控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)。這類司法地有三處：香港、百慕達(dá)、開曼群島。
（三）境外公司控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)。實(shí)現(xiàn)控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)的主要方式有三種：一是股權(quán)置換，即境外公司與境內(nèi)公司換股，不發(fā)生現(xiàn)金交易關(guān)系；二是資產(chǎn)收購，通過境外公司以現(xiàn)匯收購境內(nèi)公司50%以上凈資產(chǎn)，達(dá)到控股的目的；三是合資方式，即境外投入現(xiàn)匯，與境內(nèi)公司組建合資公司，境外公司持大股。
（四）合并報(bào)表，將利潤和業(yè)績注入境外公司。
三、關(guān)于境外上市地點(diǎn)的選擇
全球范圍內(nèi)比較適合中國企業(yè)上市的股票交易市場(chǎng)除了香港的聯(lián)交所外，還有美國紐約證券交易所及納斯達(dá)克交易所、英國倫敦交易所和新加坡交易所等。各交易市場(chǎng)有不同的特征。其中，美國的證券市場(chǎng)是全世界最受矚目、最規(guī)范并且規(guī)模最大的市場(chǎng)，為上市企業(yè)的融資提供了非常好的制度及法律基礎(chǔ)，而新加坡的證券市場(chǎng)相對(duì)要小一些。
實(shí)際上，對(duì)于計(jì)劃在境外上市的境內(nèi)企業(yè)而言，應(yīng)根據(jù)企業(yè)自身特點(diǎn)制定相應(yīng)的發(fā)展戰(zhàn)略，考慮各種上市方式的利弊，確定適合自身的上市方式，并根據(jù)自身的特點(diǎn)、投資者的認(rèn)可程度、市場(chǎng)供需狀況等，在全球范圍內(nèi)選擇適合的交易所。
四、注意把握境外上市的政策良機(jī)
自1999年開始，國內(nèi)已有幾十家境內(nèi)企業(yè)（以民營企業(yè)居多）采取境外造殼的方式順利實(shí)現(xiàn)了境外上市。但是在“裕興事件”后，證監(jiān)會(huì)開始對(duì)這種境外上市方式作出明確表態(tài)，即“鼓勵(lì)直接上市，不提倡間接上市，更反對(duì)繞道行為”。
2000年3月，證監(jiān)會(huì)對(duì)網(wǎng)易等公司等繞道企業(yè)指出：“這是一種欺詐行為”，“中國政府會(huì)作出反應(yīng)”。
2000年6月9日，中國證監(jiān)會(huì)對(duì)境內(nèi)各律師事務(wù)所發(fā)出了《關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知》(證監(jiān)發(fā)行字[2000]72號(hào)，簡稱證監(jiān)會(huì)“72號(hào)文”)，對(duì)于境內(nèi)企業(yè)境外上市的合法性進(jìn)一步作出規(guī)定。這一通知成為境內(nèi)企業(yè)（包括民營企業(yè)）境外上市必須遵循的條例。證監(jiān)會(huì)出臺(tái)“72號(hào)文”的目的主要是針對(duì)"裕興事件"和擬通過類似方式實(shí)現(xiàn)境外上市的行為納入正常的監(jiān)管范圍，但因上市主體非境內(nèi)企業(yè)，證監(jiān)會(huì)認(rèn)為用批準(zhǔn)這樣的字眼不太妥當(dāng)，因此"無異議函"應(yīng)運(yùn)而生。
但是，2003年4月1日中國證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于取消第二批行政審批項(xiàng)目及改變部分行政審批項(xiàng)目管理方式的通知》中已取消中國律師出具的關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市的法律意見書審閱（也稱“無異議函”）；并且2003年11月20日中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于廢止部分證券期貨規(guī)章的通知（第四批）》（證監(jiān)法律字[2003]15號(hào)）廢止了證監(jiān)會(huì)“72號(hào)文”。
可以說證監(jiān)會(huì)“72號(hào)文”的廢止，宣告了由"裕興事件"引發(fā)的"無異議函時(shí)代"的結(jié)束，也為境內(nèi)企業(yè)順利實(shí)現(xiàn)境外上市掃清了部分障礙。此舉將會(huì)大大促進(jìn)了境內(nèi)企業(yè)采用"紅籌模式"海外上市的進(jìn)程。對(duì)欲實(shí)現(xiàn)境外上市的境內(nèi)企業(yè)而言，應(yīng)當(dāng)重視把握此政策管制變寬松方面的良機(jī)。
