[ 王啟鶯 ]——(2006-1-19) / 已閱35158次
衡量一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造是否具有專利性的另一個(gè)必要條件是該發(fā)明創(chuàng)造是否能夠產(chǎn)生積極的技術(shù)效果。如果一項(xiàng)涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)能夠產(chǎn)生技術(shù)效果，并以此體現(xiàn)發(fā)明創(chuàng)造中技術(shù)特征的存在，驗(yàn)證該技術(shù)方案的完整性，就不應(yīng)該因?yàn)楹杏?jì)算機(jī)程序而影響整個(gè)發(fā)明創(chuàng)造成為專利法保護(hù)的客體。
例如：發(fā)明專利申請(qǐng)涉及一種控制橡膠模壓成型工藝的方法，利用輸入到一個(gè)公知計(jì)算機(jī)內(nèi)的計(jì)算機(jī)程序?qū)ι鲜瞿撼尚凸に囘M(jìn)行控制，該計(jì)算機(jī)程序可以精確、實(shí)時(shí)地控制該生產(chǎn)工藝中的橡膠硫化時(shí)間，使用了這種計(jì)算機(jī)程序?qū)ο鹉z的硫化時(shí)間進(jìn)行控制后，克服了現(xiàn)有技術(shù)工藝過程經(jīng)常出現(xiàn)的過硫化和欠硫化的缺點(diǎn)，使橡膠產(chǎn)品的質(zhì)量大為提高；由于該發(fā)明所解決的是技術(shù)問題，利用了技術(shù)手段，并獲得了技術(shù)效果，所以本發(fā)明專利申請(qǐng)屬于可給予專利保護(hù)的客體。 可見一項(xiàng)含有計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明能否被給予專利權(quán)是以“技術(shù)方案”與“技術(shù)效果”的結(jié)合作為判斷標(biāo)準(zhǔn)的。
（3）、涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明必須具備“三性”條件
涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明除了應(yīng)當(dāng)符合上述條件外，還須具備專利法所規(guī)定的新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性等實(shí)質(zhì)性條件，否則不能取得專利權(quán)。
①、新穎性
關(guān)于新穎性，許多國家專利法采用的規(guī)定方式是：首先定義現(xiàn)有技術(shù)的概念，然后規(guī)定如果一項(xiàng)發(fā)明不屬于現(xiàn)有技術(shù)，它就具備新穎性。所謂“現(xiàn)有技術(shù)”，是指已經(jīng)公開的、公眾可以得知的所有技術(shù)知識(shí)的總和。
我國專利法對(duì)新穎性的定義是指“在申請(qǐng)日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件中。”
從上述定義可以得出我國判斷新穎性的標(biāo)準(zhǔn)是：其一，不同于在申請(qǐng)日前已公開的現(xiàn)有技術(shù)。我國對(duì)“現(xiàn)有技術(shù)”的定義是申請(qǐng)日（有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日）前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)。其二，不能存在抵觸申請(qǐng)。抵觸申請(qǐng)是指申請(qǐng)日以前由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請(qǐng)并且在申請(qǐng)日以后公布的同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型。
在實(shí)際操作中由于軟件產(chǎn)品的數(shù)量眾多，審查員很難通過檢索查到該軟件申請(qǐng)是否存在在先發(fā)明，而且隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)上的電子文件出版物不斷增多，又無地域性，極易被截取，所以對(duì)于軟件專利新穎性的判斷比較困難。但是與此同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展也為國際網(wǎng)絡(luò)專利檢索系統(tǒng)在全球范圍內(nèi)的建立提供了方便，它可以提高檢索和判斷的效率。
②、實(shí)用性
實(shí)用性指的是該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。
由于計(jì)算機(jī)軟件帶有工具性，所以在一般情況下計(jì)算機(jī)軟件都是具有實(shí)用性，除非它違背了自然規(guī)律、不具備再現(xiàn)性、無法實(shí)現(xiàn)、能產(chǎn)生消極的惡劣的效果，或者是不屬于技術(shù)領(lǐng)域。
③、創(chuàng)造性
專利法上對(duì)創(chuàng)造性的定義為同申請(qǐng)日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。
專利創(chuàng)造性一般的判斷方法是，應(yīng)該先判斷該發(fā)明是否具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)，這種實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)是與申請(qǐng)日（或優(yōu)先權(quán)日）以前已有技術(shù)相比，在技術(shù)方案的構(gòu)成上具有實(shí)質(zhì)區(qū)別，不是在已有的技術(shù)基礎(chǔ)上，通過邏輯分析、推理或者簡單實(shí)驗(yàn)就能夠自然而然得出的結(jié)果，而是必須通過創(chuàng)造性思維活動(dòng)才能獲得的結(jié)果 ，其判斷的標(biāo)準(zhǔn)是在最接近的現(xiàn)有技術(shù)以及所確定的發(fā)明解決的技術(shù)問題的基礎(chǔ)上，來判斷要求保護(hù)的發(fā)明在申請(qǐng)之日前對(duì)所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說是否是非顯而易見的。按照國際上普遍采用的概念，所謂“所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員”是指一種假設(shè)的人，他知道發(fā)明或者實(shí)用新型所屬技術(shù)領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù)，具有該領(lǐng)域中普通技術(shù)人員所具有的一般知識(shí)和能力。 如果一項(xiàng)發(fā)明對(duì)所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說是非顯而易見的，就會(huì)被認(rèn)為具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)，應(yīng)該繼續(xù)判斷其是否具有顯著的進(jìn)步，以最終確定該發(fā)明是否具備創(chuàng)造性，否則將被認(rèn)為不具有創(chuàng)造性。 而對(duì)于顯著的進(jìn)步的判斷，則主要考慮發(fā)明是否具有有益的技術(shù)效果。
對(duì)于軟件產(chǎn)品的創(chuàng)造性是否具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)的判斷，需要首先考慮其在算法上是否新穎、在邏輯上有無創(chuàng)新，而這種新穎和創(chuàng)新并非僅僅通過一般軟件設(shè)計(jì)人員的簡單分析、推理或?qū)嶒?yàn)就能夠得出結(jié)果，它是需要經(jīng)過創(chuàng)造性思維活動(dòng)才能獲得的。關(guān)于計(jì)算機(jī)程序顯著的進(jìn)步的判斷，則是只要求其在某一方面取得進(jìn)步，具有良好的效果就可以了，例如該程序能夠?qū)崿F(xiàn)計(jì)算機(jī)內(nèi)部性能的改進(jìn)�！帮@著”是程度上的限制，并不是要求其在各個(gè)方面都比現(xiàn)有技術(shù)優(yōu)越。
現(xiàn)在我國對(duì)計(jì)算機(jī)軟件“三性”的審查標(biāo)準(zhǔn)呈現(xiàn)出日漸寬松的趨勢(shì)，通過以上分析也可以得知軟件發(fā)明的“三性”的審查標(biāo)準(zhǔn)并不是很明確的，在很多的情況下要決定于審查員對(duì)該軟件申請(qǐng)所屬領(lǐng)域的了解以及該申請(qǐng)的權(quán)利要求書的撰寫技巧。
3、可授予專利權(quán)的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)
凡是為了解決技術(shù)問題，利用技術(shù)手段，并可以獲得技術(shù)效果的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)均屬于可給予專利保護(hù)的客體。
（1）、用于工業(yè)過程控制的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明創(chuàng)造
如果發(fā)明專利申請(qǐng)涉及一種輸入到公知計(jì)算機(jī)的程序，該程序可以對(duì)工業(yè)過程進(jìn)行控制，從而形成一種計(jì)算機(jī)控制的裝置或者形成一種計(jì)算機(jī)控制的生產(chǎn)方法，在這種情況下，將計(jì)算機(jī)程序與計(jì)算機(jī)硬件看成一個(gè)整體，則該公知計(jì)算機(jī)與該計(jì)算機(jī)程序可以獲得專利權(quán)。
例如：發(fā)明專利申請(qǐng)涉及一種檢測(cè)發(fā)動(dòng)機(jī)功率和扭矩的方法，利用輸入到一個(gè)公知計(jì)算機(jī)內(nèi)的計(jì)算機(jī)程序?qū)ι鲜龇椒ㄟM(jìn)行控制，該計(jì)算機(jī)程序可以精確、實(shí)時(shí)地控制被檢測(cè)發(fā)動(dòng)機(jī)的轉(zhuǎn)速，并同時(shí)測(cè)量該發(fā)動(dòng)機(jī)的功率和扭矩，使用了這種計(jì)算機(jī)程序進(jìn)行控制后，克服了現(xiàn)有技術(shù)工藝過程經(jīng)常出現(xiàn)的缺點(diǎn)，使測(cè)量精度和可靠性大為提高。由于該發(fā)明所解決的是技術(shù)問題，利用了技術(shù)手段，并獲得了技術(shù)效果，所以本發(fā)明專利申請(qǐng)屬于可給予專利保護(hù)的客體。
（2）、涉及計(jì)算機(jī)內(nèi)部運(yùn)行性能改善的發(fā)明專利申請(qǐng)
如果發(fā)明專利申請(qǐng)的主題涉及一個(gè)被輸入到計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的程序，該程序與計(jì)算機(jī)硬件形成一個(gè)整體，并作用于該計(jì)算機(jī)使其運(yùn)行性能得到提高，那么這種利用計(jì)算機(jī)程序來改善公知計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部運(yùn)行性能的方法，就會(huì)因其所要解決的是技術(shù)問題，改善了公知計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的內(nèi)部運(yùn)行性能，進(jìn)而取得了技術(shù)效果，所以，這種發(fā)明專利申請(qǐng)可以被授予專利權(quán)。
例如：發(fā)明專利申請(qǐng)的主題是利用一個(gè)計(jì)算機(jī)程序?qū)λ鲇?jì)算機(jī)執(zhí)行網(wǎng)絡(luò)端口優(yōu)化處理，使該計(jì)算機(jī)的有效網(wǎng)絡(luò)性能和吞吐量得到極大提高，明顯增加了上網(wǎng)瀏覽的速度和下載數(shù)據(jù)的速度，并提升了該計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)端口的利用率，提高了計(jì)算機(jī)的運(yùn)行速度和效率。該發(fā)明專利申請(qǐng)的主題解決了增加計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)端口有效利用率這個(gè)技術(shù)問題，并取得了技術(shù)效果。所以，本發(fā)明專利申請(qǐng)屬于可給予專利保護(hù)的客體。
（3）、用于測(cè)量或測(cè)試過程控制的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)
如果一個(gè)計(jì)算機(jī)程序被輸入計(jì)算機(jī)內(nèi)，用于控制和/或執(zhí)行某種測(cè)量或測(cè)試過程，并同計(jì)算機(jī)形成一個(gè)整體，則可以獲得專利權(quán)。因?yàn)檫@種發(fā)明專利申請(qǐng)要解決的是技術(shù)問題，并能夠獲得技術(shù)效果，所以這種發(fā)明專利申請(qǐng)屬于專利保護(hù)的客體。
例如：發(fā)明專利申請(qǐng)涉及一種輸電線路準(zhǔn)同期合閘的方法，利用一種計(jì)算機(jī)程序?qū)ι鲜龇椒ㄟM(jìn)行控制，該計(jì)算機(jī)程序可以精確、實(shí)時(shí)地采集將要合閘的輸電線路和參考母線的電壓量，通過精確計(jì)算導(dǎo)前角度，相角差和頻率滑差等條件，選擇最適宜的時(shí)間合閘。使用了這種計(jì)算機(jī)程序進(jìn)行控制后，克服了現(xiàn)有技術(shù)工藝過程經(jīng)常出現(xiàn)的缺點(diǎn)，使線路合閘時(shí)對(duì)電力系統(tǒng)和發(fā)電機(jī)等設(shè)備的沖擊大為降低。該發(fā)明要解決的是一種技術(shù)問題，并且在利用了相關(guān)計(jì)算機(jī)程序之后和現(xiàn)有技術(shù)相比大大提高了測(cè)量的準(zhǔn)確度，具有技術(shù)效果；所以，本發(fā)明專利申請(qǐng)屬于可給予專利保護(hù)的客體。
（4）、用于外部數(shù)據(jù)處理的涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請(qǐng)
如果發(fā)明專利申請(qǐng)的主題是利用在公知計(jì)算機(jī)上運(yùn)行的計(jì)算機(jī)程序?qū)ν獠繑?shù)據(jù)進(jìn)行處理，以解決某個(gè)具體的技術(shù)問題，那么，由于它所處理的是技術(shù)問題，利用了技術(shù)手段，并能夠獲得技術(shù)效果，所以，這種發(fā)明專利申請(qǐng)屬于可給予專利保護(hù)的客體。
例如：發(fā)明專利申請(qǐng)的主題涉及一種聲音效果處理程序在計(jì)算機(jī)上控制對(duì)外部輸入的聲音信息數(shù)據(jù)的處理，以便改進(jìn)聲音的效果。本發(fā)明專利申請(qǐng)的主題，即改進(jìn)聲音效果是要該發(fā)明要解決的技術(shù)問題，獲得聲效的改善是一種技術(shù)效果。所以，該軟件發(fā)明屬于專利保護(hù)的客體。
（5）、涉及漢字編碼方法及計(jì)算機(jī)漢字輸入方法的發(fā)明專利申請(qǐng)
漢字編碼方法本身屬于一種信息表述方法，就信息表述方法本身或者漢字編碼方法本身而言不是技術(shù)方案。實(shí)施該編碼方法本身的結(jié)果也沒有技術(shù)效果；因此，發(fā)明專利申請(qǐng)主題僅僅涉及漢字編碼方法的發(fā)明專利申請(qǐng)不屬于可給予專利保護(hù)的客體。
但是，一種可供計(jì)算機(jī)系統(tǒng)處理漢字的程序，把漢字編碼方法與該編碼方法所使用的與特定的鍵盤相結(jié)合作為計(jì)算機(jī)系統(tǒng)處理漢字的一種計(jì)算機(jī)漢字輸入方法或者計(jì)算機(jī)漢字信息處理方法，使原來不能運(yùn)行中文漢字的公知計(jì)算機(jī)系統(tǒng)能夠運(yùn)行中文漢字，增加了公知計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的處理功能，構(gòu)成了關(guān)于漢字處理的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，并實(shí)現(xiàn)了生產(chǎn)過程的自動(dòng)化控制、辦公系統(tǒng)的自動(dòng)化管理等。由于這種計(jì)算機(jī)漢字輸入方法或者計(jì)算機(jī)漢字信息處理方法解決的是技術(shù)問題，并能夠產(chǎn)生技術(shù)效果，所以可以成為專利保護(hù)的客體。著名的“優(yōu)化五筆字型編碼法及其鍵盤”，就是這樣一個(gè)專利。
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