[ 婁本清 ]——(2005-9-25) / 已閱21948次
從《直銷管理條例》看直銷員與直銷企業(yè)是否存在勞動法律關(guān)系
山東經(jīng)濟橋律師事務所 婁本清
《直銷管理條例》于2005年8月23日經(jīng)國務院通過，從此結(jié)束了中國直銷這一新的營銷方式無法可依的局面。探討直銷員與直銷企業(yè)的法律關(guān)系，對于規(guī)范直銷員與直銷企業(yè)的權(quán)利義務關(guān)系、明確直銷員的勞動權(quán)益能否得到保護，具有及其重要的理論價值與實踐意義。比如：直銷員在從事直銷工作中發(fā)生事故及其他人身損害能否要求直銷企業(yè)予以工傷賠償？它關(guān)系到直銷員的切身利益，關(guān)系到直銷員與直銷企業(yè)的利益分配。
直銷員與直銷企業(yè)是否具有勞動法律關(guān)系呢？
對于這個問題，存在兩種觀點。第一種觀點認為不存在法律上的勞動關(guān)系。他們認為，根據(jù)《直銷管理條例》第二十六條，“直銷企業(yè)與直銷員、直銷企業(yè)及其直銷員與消費者因換貨或者退貨發(fā)生糾紛的，由前者承擔舉證責任�！� 第二十七條“直銷企業(yè)對其直銷員的直銷行為承擔連帶責任，能夠證明直銷員的直銷行為與本企業(yè)無關(guān)的除外。”可見，直銷員是獨立于直銷企業(yè)的市場營銷主體，他的推銷行為不是直銷企業(yè)的職務行為。也就是說，直銷員不是直銷企業(yè)的職工，當然與企業(yè)不會產(chǎn)生勞動關(guān)系。即直銷員不能享受《勞動法》規(guī)定的社會保險等各種權(quán)益。
第二種觀點認為，直銷員是相對于直銷企業(yè)的直銷員。根據(jù)《直銷管理條例》 “第十四條 直銷企業(yè)及其分支機構(gòu)不得發(fā)布宣傳直銷員銷售報酬的廣告，不得以繳納費用或者購買商品作為成為直銷員的條件。
第十六條 直銷企業(yè)及其分支機構(gòu)招募直銷員應當與其簽訂推銷合同，并保證直銷員只在其一個分支機構(gòu)所在的省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域內(nèi)已設立服務網(wǎng)點的地區(qū)開展直銷活動。未與直銷企業(yè)或者其分支機構(gòu)簽訂推銷合同的人員，不得以任何方式從事直銷活動。
第十七條 直銷員自簽訂推銷合同之日起60日內(nèi)可以隨時解除推銷合同；60日后，直銷員解除推銷合同應當提前15日通知直銷企業(yè)。
第十八條 直銷企業(yè)應當對擬招募的直銷員進行業(yè)務培訓和考試，考試合格后由直銷企業(yè)頒發(fā)直銷員證。未取得直銷員證，任何人不得從事直銷活動。
直銷企業(yè)進行直銷員業(yè)務培訓和考試，不得收取任何費用。
直銷企業(yè)以外的單位和個人，不得以任何名義組織直銷員業(yè)務培訓。
第二十四條 直銷企業(yè)至少應當按月支付直銷員報酬。直銷企業(yè)支付給直銷員的報酬只能按照直銷員本人直接向消費者銷售產(chǎn)品的收入計算，報酬總額（包括傭金、獎金、各種形式的獎勵以及其他經(jīng)濟利益等）不得超過直銷員本人直接向消費者銷售產(chǎn)品收入的30％�！�
第二十二條 “直銷員向消費者推銷產(chǎn)品，應當遵守下列規(guī)定：
（一）出示直銷員證和推銷合同；
（二）未經(jīng)消費者同意，不得進入消費者住所強行推銷產(chǎn)品，消費者要求其停止推銷活動的，應當立即停止，并離開消費者住所；
�。ㄈ┏山磺�，向消費者詳細介紹本企業(yè)的退貨制度；
（四）成交后，向消費者提供發(fā)票和由直銷企業(yè)出具的含有退貨制度、直銷企業(yè)當?shù)胤⻊站W(wǎng)點地址和電話號碼等內(nèi)容的售貨憑證�！�
可見，直銷員相當于企業(yè)的業(yè)務員，應當是企業(yè)的勞動者，是社會主義勞動者的重要組成部分，其勞動權(quán)益應當?shù)玫椒傻谋Ｗo。否則，如果直銷員的勞動權(quán)益法律不得到法律保護，那么其在養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、生育、失業(yè)等，就沒有法律保障，這與憲法是相違背的�！稇椃ā返谒氖䲢l “中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務。
國家通過各種途徑，創(chuàng)造勞動就業(yè)條件，加強勞動保護，改善勞動條件，并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎上，提高勞動報酬和福利待遇�！钡谒氖鍡l “中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)�！薄秳趧臃ā返谄呤畻l“國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保險制度，設立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補償”。
第七十二條“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費�！钡谄呤龡l“勞動者在下列情形下，依法享受社會保險待遇：
（一）退休；
�。ǘ┗疾�、負傷；
�。ㄈ┮蚬麣埢蛘呋悸殬I(yè)�。�
�。ㄋ模┦I(yè)；
�。ㄎ澹┥�
勞動者死亡后，其遺屬依法享受遺屬津貼。
勞動者享受社會保險待遇的條件和標準由法律、法規(guī)規(guī)定。
勞動者享受的社會保險金必須按時足額支付�！�
直銷員為特定的企業(yè)工作，其勞動權(quán)益理應得到所服務的企業(yè)的保障。反之，如果直銷員在從事直銷活動中，發(fā)生事故，法律讓他自己承擔責任，體現(xiàn)不出國家對勞動者的保護原則，與建設社會主義和諧社會的大政方針不相符合，也不利于社會的穩(wěn)定與國家的長治久安。因此，直銷員與企業(yè)的關(guān)系應當為勞動關(guān)系，其合法的勞動權(quán)益應當受到社會法律的尊重、支持與保護。
筆者傾向于第二種觀點。
要探討這個問題，首先弄明白什么是勞動關(guān)系。根據(jù)全國人大法工委國家法室“勞動法中的勞動關(guān)系不是泛指一切勞動者在社會勞動時形成的所有的勞動關(guān)系，而僅指勞動者與所在單位之間在勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。
勞動法調(diào)整的勞動關(guān)系主要有以下幾個法律特征：（１）勞動關(guān)系是在實現(xiàn)勞動過程中發(fā)生的關(guān)系，與勞動有著直接的聯(lián)系。（２）勞動關(guān)系的雙方當事人，一方是勞動者，另一方是提供生產(chǎn)資料的勞動者的所在單位。（３）勞動關(guān)系的一方勞動者要成為另一方所在單位的成員，并遵守單位的內(nèi)部勞動規(guī)則。
直銷法律關(guān)系符合以上概念與特征，無疑應當是勞動法律關(guān)系。否則，會出現(xiàn)權(quán)利義務的不對稱。在實踐中出現(xiàn)直銷員發(fā)生工傷找不到責任人的現(xiàn)象。不符合法理學所說的權(quán)利義務相一致的原則。是法律所不允許的。雖然通過的條例刪除立法草案中“直銷企業(yè)必須與直銷員簽訂勞動合同”的規(guī)定，但是從《直銷管理條例》的立法本意看，法律是保護直銷員的勞動權(quán)益的。
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