[ 谷遼海 ]——(2005-9-6) / 已閱10902次
我國政府采購開標(biāo)程序缺失
作者：谷遼海
本文來源于：
http://finance.sina.com.cn 2005年09月06日 09:13 中國經(jīng)濟(jì)時報
開標(biāo)程序是指采購主體將收到的處于密封狀態(tài)的投標(biāo)文件（包括招標(biāo)以外其他采購方式中的報價文件、報盤文件等）依照法定程序進(jìn)行啟封揭曉。
ＷＴＯ《政府采購協(xié)議》規(guī)定，采購人按公開或邀請招標(biāo)程序獲得的所有投標(biāo)書，應(yīng)依據(jù)保證正常開標(biāo)的條件予以接收和開啟。投標(biāo)書的接收和開啟還應(yīng)與本協(xié)議的國民待遇和非歧視規(guī)定相一致。開標(biāo)時，采購主體應(yīng)首先確認(rèn)投標(biāo)書是否密封，然后由開標(biāo)主持人進(jìn)行唱標(biāo)，即高聲逐項(xiàng)宣讀投標(biāo)供應(yīng)商的名稱、投標(biāo)報價和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容，所唱的事項(xiàng)必須有詳細(xì)的書面記載，有關(guān)開標(biāo)的信息必須保存，以便所有的投標(biāo)供應(yīng)商進(jìn)行監(jiān)督、對招標(biāo)過程進(jìn)行查詢和質(zhì)疑以及訴訟，同時也便于采購主管部門處理質(zhì)疑和投訴時對采購活動的合法性進(jìn)行審查。
我國《政府采購法》第四章專門規(guī)定了政府采購程序，但該法所介紹的只是非公開招標(biāo)采購方式的各種程序。在這一章節(jié)的10個程序性條款中，我們既看不到公開招標(biāo)采購方式的開標(biāo)程序，也看不到邀請招標(biāo)的開標(biāo)程序，更看不到競爭性談判的開標(biāo)程序�，F(xiàn)行法律所規(guī)定的所有政府采購方式，都沒有規(guī)定開標(biāo)程序。在法無明文規(guī)定或明確禁止的情況下，開標(biāo)程序中的所有暗箱操作行為，都談不上說其違法。由于開標(biāo)程序在我國立法中存在著缺位，導(dǎo)致實(shí)踐中的做法參差不齊。
開標(biāo)程序中的不規(guī)范行為是普遍現(xiàn)象。實(shí)踐中，采購代理機(jī)構(gòu)拆標(biāo)、唱標(biāo)缺乏透明度的情況屢見不鮮�，F(xiàn)實(shí)中，開標(biāo)大會上，唱標(biāo)人所唱內(nèi)容與投標(biāo)書不一致或者虛假唱標(biāo)或者拒絕全部唱標(biāo)的現(xiàn)象普遍存在，其行為顯然有悖于法律所倡導(dǎo)的公開透明、公平公正原則。例如，投訴供應(yīng)商北京藍(lán)鋼醫(yī)療器械有限公司（以下簡稱藍(lán)鋼公司）與被投訴人北京國際招標(biāo)有限公司（以下簡稱招標(biāo)公司）之間的一起政府采購糾紛案。藍(lán)鋼公司稱，招標(biāo)公司在代理北京中醫(yī)研究所“彩色多譜勒超聲系統(tǒng)”府采購項(xiàng)目時存在泄漏報價和違規(guī)唱標(biāo)等違法行為。按照招標(biāo)文件的規(guī)定，我公司于2004年8月17日上午投標(biāo)截止時間前遞交了投標(biāo)文件及投標(biāo)保證金。到投標(biāo)截止時，招標(biāo)公司通知我方代表只有2家公司參加投標(biāo)，在這種情況下，招標(biāo)公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人拆封了我公司的投標(biāo)保證金的密封標(biāo)。隨后，招標(biāo)公司2004年8月24日下午再次開標(biāo)時，我公司發(fā)現(xiàn)競爭對手北京毅力公司投標(biāo)價格與常規(guī)嚴(yán)重不符，我公司有理由懷疑招標(biāo)公司通過投標(biāo)保證金折算而泄漏了我公司的投標(biāo)報價。8月24日第二次開標(biāo)大會上，唱標(biāo)人對于北京毅力公司的投標(biāo)聲明未唱出，主持人拒絕唱出。這起政府采購?fù)对V案，北京市財政局2004年11月最終作出廢標(biāo)處理。
競爭性談判的開標(biāo)程序亟須規(guī)范�，F(xiàn)行法律對報價文件開啟時間無任何規(guī)定，開標(biāo)程序中的不透明和歧視情形隨處可見。不論是我國的《政府采購法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》，還是相關(guān)部委的行政規(guī)章，至今都沒有規(guī)范性文件規(guī)定競爭性談判這種采購方式的開標(biāo)程序。然而，招標(biāo)公司似乎都熱衷于實(shí)施競爭性談判的采購方式。執(zhí)行這種采購方式，采、供雙方至少有三次以上的談判和報價過程。由此而來，就有數(shù)次報價文件的開啟程序。實(shí)踐中，采購主體每次開啟報價文件的程序都沒有規(guī)范的模式。
開標(biāo)程序中缺乏有效的監(jiān)督制約機(jī)制。我國《招標(biāo)投標(biāo)法》雖然規(guī)定了公開招標(biāo)的開標(biāo)程序，但同樣也是存在著立法缺陷。其突出表現(xiàn)是缺乏有效監(jiān)督。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，開標(biāo)由招標(biāo)人主持，邀請所有投標(biāo)人參加。開標(biāo)時，由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和投標(biāo)文件的其他主要內(nèi)容。招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。開標(biāo)過程應(yīng)當(dāng)記錄，并存檔備查。實(shí)踐中，開標(biāo)活動基本是由招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行的。為了體現(xiàn)開標(biāo)程序的公開透明，招標(biāo)公司有邀請公證機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)標(biāo)的，也有邀請檢察、紀(jì)檢、審計等部門的工作人員進(jìn)行監(jiān)標(biāo)。筆者認(rèn)為，開標(biāo)程序中的這些監(jiān)標(biāo)人并不能證明開標(biāo)行為是否公正和透明。不論是什么樣的監(jiān)標(biāo)人，都是受聘于招標(biāo)公司，受托人的所有報酬，都是由招標(biāo)公司支付的。獲取巨額利潤是招標(biāo)公司生存和發(fā)展的動力，一旦獲利目標(biāo)受到影響，必然會拒絕監(jiān)標(biāo)。由此可見，現(xiàn)行法律缺乏對于開標(biāo)程序缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制。
根據(jù)上述，我國的政府采購立法亟須對各種采購方式的開標(biāo)程序進(jìn)行規(guī)范。就競爭性談判的采購方式而言，法律應(yīng)該明確規(guī)定，開啟報價文件應(yīng)當(dāng)在談判文件確定的提交報價文件截止時間的同一時間公開進(jìn)行，開標(biāo)的地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為談判文件中預(yù)先確定的地點(diǎn)。當(dāng)然這里的公開進(jìn)行，應(yīng)該是有針對性的，最主要的還是應(yīng)該讓報價的供應(yīng)商見證這個過程，應(yīng)該是在現(xiàn)場監(jiān)督人員、談判小組的專家、報盤供應(yīng)商三方在場的情況下，由報價供應(yīng)商或者其推選的代表檢查談判文件的密封情況，或者由采、供雙方共同委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證；經(jīng)確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封，大聲宣讀報價文件的主要內(nèi)容。開標(biāo)過程應(yīng)當(dāng)有詳細(xì)的文字或攝像記錄，同時應(yīng)該有報價供應(yīng)商簽字確認(rèn)，然后存檔備查。只有嚴(yán)格按照規(guī)定的采購操作規(guī)程進(jìn)行，才能避免采購主體暗箱操作，防止采購主體隨意“調(diào)包”的情形發(fā)生，以確保公正、公平、公開的有效競爭秩序。（18）
(注:本文作者谷遼海為北京市遼海律師事務(wù)所主任、高級律師)
