[ 魏家林 ]——(2005-8-29) / 已閱14210次
律師作用的再認(rèn)識
甘肅開誠律師事務(wù)所魏家林
律師制度是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物、也是民主政治的產(chǎn)物，沒有市場經(jīng)濟(jì)和民主政治，律師就沒有存在的價(jià)值。在市場經(jīng)濟(jì)和民主政治條件下，律師的作用是極其廣闊的，主要有以下兩個(gè)方面。
（一）律師制度是社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度的組成部分，律師事務(wù)所是市場經(jīng)濟(jì)的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，律師對市場主體的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)提供的鑒證、代理等中介服務(wù)是市場經(jīng)濟(jì)的“潤滑劑”，起著促進(jìn)交易效率、降低交易成本、保障交易安全的作用。
其一、律師在市場主體創(chuàng)設(shè)過程中的作用。市場主體是指由政府核準(zhǔn)的，以追求利潤為目的的經(jīng)濟(jì)組織。任何經(jīng)濟(jì)組織都由資本的所有者、經(jīng)營管理者和勞動(dòng)者組成，這三種人員的利益追求是不相同的，資本的所有者追求的資本收益（利潤）最大化，經(jīng)營管理者追求的是智力勞動(dòng)的收益最大化，勞動(dòng)者追求的體力勞動(dòng)的收益最大化，這三種利益是相互沖突的，如果三方都各執(zhí)己見，那么這個(gè)經(jīng)濟(jì)組織就很難有效的運(yùn)轉(zhuǎn)，因此必須對三方的利益進(jìn)行協(xié)調(diào)，尋求出一種三方均可接受的妥協(xié)方案，這種妥協(xié)方案實(shí)際上就是企業(yè)體制的設(shè)計(jì)。律師的專業(yè)是政治與法律，是制度設(shè)計(jì)方面的專業(yè)人員，再一方面律師在執(zhí)業(yè)過程中有時(shí)給資本的所有者服務(wù)，有時(shí)給企業(yè)的經(jīng)營者和勞動(dòng)者服務(wù)，比較了解各方真實(shí)的利益需求，也比較了解三方能夠達(dá)成妥協(xié)的底線，由律師對經(jīng)濟(jì)組織的制度進(jìn)行設(shè)計(jì)，所創(chuàng)設(shè)的市場主體比較符合現(xiàn)實(shí)，有利于市場主體創(chuàng)設(shè)后的穩(wěn)定運(yùn)行。另一方面國家法律規(guī)定了多種形式的經(jīng)濟(jì)組織形式，而每一種經(jīng)濟(jì)組織形式的創(chuàng)設(shè)成本、管理成本、交易成本和稅收負(fù)擔(dān)都是不一樣的，也就是說不同的企業(yè)形式的運(yùn)行成本是不一樣的，而運(yùn)行成本的不同直接影響經(jīng)濟(jì)組織的效率，律師對各類經(jīng)濟(jì)組織的組織法都有研究，了解每種企業(yè)制度的優(yōu)劣，可以根據(jù)委托人的需要，對各種制度進(jìn)行優(yōu)勢和劣勢比較，選擇一種最適合委托人需要的經(jīng)濟(jì)組織形式，律師的這種服務(wù)實(shí)際上是幫助市場主體提高交易效率、降低交易成本。
其二、律師在市場主體進(jìn)行市場交易中的作用。市場主體創(chuàng)設(shè)的目的是為了追求利潤，利潤是通過交易實(shí)現(xiàn)的。在交易過程中，交易的當(dāng)事人只有在自己提供的商品能夠滿足他人需要的前提下，才能獲得利潤。如果在交易過程中損害交易另一方的利益就有可能遭受另一方的報(bào)復(fù)或國家法律的制裁，最終會(huì)被市場所淘汰，因此市場主體在交易中必須規(guī)范自己的交易行為和防范他人違反商業(yè)倫理和市場法律的交易行為的損害。市場交易行為所建立的法律關(guān)系由法律關(guān)系的主體，權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容和法律關(guān)系的客體（即所建立的社會(huì)關(guān)系性質(zhì)）構(gòu)成，法律關(guān)系的主體關(guān)系著交易的當(dāng)事人是否有交易的資格，如果沒有交易資格它所實(shí)施的行為是無效的，不受法律保護(hù)，法律關(guān)系的內(nèi)容即權(quán)利義務(wù)關(guān)系著交易雙方的利益是否平衡，如果權(quán)利義務(wù)不對等，必定是一方受損，另一方得到不當(dāng)利益，法律關(guān)系的客體（即所建立的法律關(guān)系的性質(zhì)）關(guān)系著交易雙方建立的交易關(guān)系和所交易的對象是否為國家法律所認(rèn)可，如果所建立的法律關(guān)系和交易的對象不被國家法律所認(rèn)可，交易者不僅不能從中獲得收益，而且還面臨將被國家追究責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。律師精通市場交易的法律制度，由律師對交易的主體、交易行為所設(shè)立的權(quán)利義務(wù)和交易行為的性質(zhì)進(jìn)行鑒證，可以幫助企業(yè)規(guī)范交易行為，避免自己的交易行為不規(guī)范引起爭訟或受到國家法律的制裁，同時(shí)也可以幫助市場主體規(guī)避因市場欺詐等違反商業(yè)倫理和市場法律的行為給自己造成損害。
（二）律師制度是民主政治制度的組成部分，律師擔(dān)負(fù)著一定的司法職能，律師通過自己的訴訟活動(dòng)，對司法機(jī)關(guān)和政府機(jī)關(guān)的司法行為和行政行為形成制衡，以防范公共權(quán)力的濫用。
其一、律師對司法行為的制衡作用。律師在訴訟活動(dòng)，特別是刑事訴訟活動(dòng)中站在司法機(jī)關(guān)的對立面，對司法行為橫挑鼻子豎挑眼，找出司法過程中濫用公共權(quán)力或失職不作為的情況和司法認(rèn)識上的偏差，促使司法機(jī)關(guān)正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)力，不斷地提升司法水平，從而達(dá)到法律保護(hù)社會(huì)成員利益的目的。
其二、律師對行政行為的制衡作用。律師在行政訴訟中站在行政機(jī)關(guān)的對立面，對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為橫挑鼻子豎挑眼，找出行政過程中濫用公共權(quán)力或失職不作為和法律認(rèn)識上的偏差，促使行政機(jī)關(guān)科學(xué)行政、依法行政，提高行政水平，達(dá)到防范行政機(jī)關(guān)以反科學(xué)的方式或違法的方式行政，從而實(shí)現(xiàn)保護(hù)社會(huì)成員利益的立法目的。
其三、律師對立法行為的制衡作用。法律具有道德價(jià)值、科學(xué)價(jià)值和經(jīng)濟(jì)價(jià)值，背離法律價(jià)值的規(guī)范是非法的，本應(yīng)不能對社會(huì)成員產(chǎn)生約束力。立法者在制定法律時(shí)理應(yīng)充分體現(xiàn)法律的價(jià)值，但是人對道德和真理的認(rèn)識能力總是有限的，需要一個(gè)不斷深化的過程，因此法律不可能是盡善盡美的，必須要接受來自各方面的挑戰(zhàn)和批判，這樣法律才能不斷完善。
律師是法律的實(shí)踐者，律師的服務(wù)活動(dòng)實(shí)質(zhì)上幫助社會(huì)成員實(shí)現(xiàn)利益最大化的目的，而社會(huì)成員的有些追求利益最大化的行為并不一定符合法律的價(jià)值判斷，但是立法者在制定法律時(shí)不可能對所有破壞社會(huì)秩序的行為都已經(jīng)充分認(rèn)識和預(yù)見，并制定出相應(yīng)的規(guī)范加以規(guī)制，這樣律師為了達(dá)到幫助委托人實(shí)現(xiàn)利益最大化的目的就可能鉆法律的空子，對現(xiàn)行的法律形成的挑戰(zhàn)。律師對法律的挑戰(zhàn)單純從個(gè)別現(xiàn)象看確實(shí)是損害他人利益的，是極其不道德的，但是從法律演進(jìn)的進(jìn)程看，所有的制度都是在博弈中不斷進(jìn)步和完善的，如果沒有人挑戰(zhàn)現(xiàn)行法律就不會(huì)有進(jìn)步和完善。律師對現(xiàn)行法律的挑戰(zhàn)使立法者認(rèn)識到現(xiàn)行法律制度存在的真空和漏洞，促使立法者彌補(bǔ)法律的真空和漏洞，從而使法律更加進(jìn)步和完善，這對社會(huì)的整體利益是有益的，而它所損害的僅是社會(huì)成員的個(gè)別利益，律師對法律的挑戰(zhàn)使社會(huì)所獲得的整體利益要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于對社會(huì)個(gè)別利益所造成的損害，因此從這種意義上講律師對法律的挑戰(zhàn)又是符合法律價(jià)值的，是道德的。
另一方面，律師在幫助社會(huì)成員實(shí)現(xiàn)利益最大化的過程中，也會(huì)發(fā)現(xiàn)社會(huì)成員追求利益最大化的行為并不對他人利益和公共利益構(gòu)成任何威脅和損害，但是法律卻對它的這種行為進(jìn)行禁止或限制，這種禁止或限制，這樣的法律規(guī)范顯然是不道德、反科學(xué)、不經(jīng)濟(jì)的，它剝奪了社會(huì)成員追求幸福和發(fā)展的權(quán)利，將會(huì)抑制社會(huì)成員創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富的積極性，提高社會(huì)運(yùn)行的成本。律師在為當(dāng)事人服務(wù)時(shí)，必然會(huì)對這樣的制度規(guī)范提出質(zhì)疑和批判，律師對現(xiàn)行法律規(guī)范背離法律價(jià)值現(xiàn)象的質(zhì)疑和批判，可以促使立法者修正立法中的錯(cuò)誤，從而使法律更加道德、科學(xué)和經(jīng)濟(jì)，這對法律的進(jìn)步和完善具有不可估量的推動(dòng)作用。
