[ 曹文娟 ]——(2005-7-2) / 已閱26121次
因而可行的辦法是對某項傳統(tǒng)知識資源的利用所得的收益建立相應的基金，以促使對傳統(tǒng)知識保護的以上功能的實現(xiàn)，尤其是對傳統(tǒng)知識資源為群體外的其他人所獲取、進行惠益分享的制度安排、實現(xiàn)傳統(tǒng)知識資源的產(chǎn)業(yè)化和技術化應用等方面，是良好的制度保障。
4、確定管理傳統(tǒng)資源的相關部門
縱然傳統(tǒng)知識資源是屬于某特定的群體、社區(qū)、民族和地區(qū)的，也是有相應的制度進行保障的。但是對傳統(tǒng)知識的保護、利用等方面的法律措施是需要由相關部門來監(jiān)督的。同時私人或非政府組織機構在傳統(tǒng)知識的保護方面，也需要政府相關部門進行法律和機制上的指導，這也關系到一個國家對其境內(nèi)傳統(tǒng)資源的主權，其中對內(nèi)的監(jiān)督管理、法律保障是必要的，這樣的職能是需要相關的政府部門來具體的實施的。而在對外方面，傳統(tǒng)知識資源的利用和與國外相關機構、法人組織的建立和具體實施惠益分享制度時，所確定的制度安排、具體的分享機制、教育培訓、資金和技術支持等方面，是需要相關部門的批準、認可的。
目前，在中醫(yī)藥、農(nóng)業(yè)、生物資源等方面，我國已經(jīng)逐漸確立的相關的政府機構，來履行相應的保戶傳統(tǒng)知識資源的職能，也是我國通過相應的國際協(xié)議來積極地爭取國內(nèi)的資源管理主權的體現(xiàn)。
（二） 傳統(tǒng)資源的獲取和惠益分享
CBD公約在尊重締約國的資源主權的前提下，要求各締約方努力為生物資源的獲得創(chuàng)造條件，以使其他締約方能夠為了在環(huán)境意義上可靠地加以利用而獲取有關的生物資源，而不要設置有悖于本公約目標的限制。而不論是提供方，還是接受方，都不能單方面為遺傳資源的提供與獲取設定不合理的條件。并以此為基礎設定了遺傳資源的獲取和轉讓、技術的獲取和轉讓、信息的交換和科技合作、利益的分配和財政資源的提供等一系列的措施和制度，并形成了傳統(tǒng)資源的惠益分享制度（Acces and Benefit Sharing,以下簡稱ABS） 。可見，作為遺傳資源主要接受方的發(fā)達國家的利益在此得到了充分的保障。
在《波恩準則》 對ABS過程中的步驟作了更進一步的規(guī)定，這包括“事先知情同意制度”和共同商定條件。“事先知情同意程序”要求獲取遺傳資源需要取得資源提供國的事先知情同意，內(nèi)容包括:給予知情同意的主管部門，時間規(guī)定，用途說明，取得事先知情同意的程序，與利益相關者的協(xié)商機制等等。共同商定條件則是遺傳資源提供方和獲取方雙方達成的協(xié)議，內(nèi)容包括:遺傳資源的類型、數(shù)量、活動的地理區(qū)域，對材料用途的可能限制，原產(chǎn)國的主權，能力建設要求，向第三方轉讓的規(guī)定，尊重土著社區(qū)的權利，保密資料的處理，如何分享惠益(惠益類型、惠益時間性、惠益的分配和惠益分享機制)等等。
然而這些國際條約及協(xié)定所側重的都是關于傳統(tǒng)資源的獲取和利用，即使關于傳統(tǒng)資源的保護和維持方面的規(guī)定，也都非常的原則和寬泛，缺乏具體的執(zhí)行措施和保護方法，因而這些具體管理和執(zhí)行方面的計劃、方法和步驟，則不僅成了相關國際組織及各國繼續(xù)進行開展工作的事項，也成了作為傳統(tǒng)資源國的發(fā)展中國家和利用傳統(tǒng)資源進行產(chǎn)業(yè)化應用的技術發(fā)達國家之間，討價還價和反復磋商所樂此不疲的話題。
2005年2月的一份聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署的臨時會議的關于ABS實施戰(zhàn)略計劃書表明 ，針對各國對ABS的實施進展狀況、及所確定相應的指標選擇上統(tǒng)計了各國的意見。其中巴西等國反對對ABS確立強行的指標和計劃，而應由各國進行自主確定，這反映了資源國對其主權的主張。這樣的指標可分為進度指標和效果指標。其中進度指標是幫助締約方衡量制定國家制度、解決ABS問題的進度指標，包括已建立ABS的國家聯(lián)絡點和國家主管機構，處理國家一級的ABS運作機制的國家數(shù)量；已經(jīng)制定相關的措施，便利其他國家獲取資源的國家數(shù)量；確保管轄范圍內(nèi)的使用者遵守事先知情同意程序和據(jù)之獲權的國家數(shù)量。效果指標是指已經(jīng)制定了相關的制度框架，用于衡量ABS的運作和實施效果的指標，包括：與資源國主管機構簽訂合同，以獲取遺傳資源使用權的外國使用者的數(shù)量；附有事先知情同意程序的國家加入到ABS機制中的數(shù)量，以反映從資源國獲取權利工作更容易；每年簽訂ABS協(xié)議的數(shù)量；未經(jīng)授權獲取的案例的數(shù)量；以及受訓人員的數(shù)量、傳統(tǒng)資源的轉讓數(shù)量、授予以傳統(tǒng)資源為基礎的產(chǎn)品和技術的專利數(shù)量等等�？梢娫贏BS機制的遺傳資源的獲取利用方面的進展，要比事先知情同意的程序設計要相對成熟、迅速，可見技術發(fā)達國家對傳統(tǒng)資源的發(fā)展中國家的資源獲取和分享是何等的迫切，而對其事先知情同意程序的關注又是那樣的無暇顧及，這也是資源國在建立相應的ABS機制時所不能忽視的，是其保護本國資源安全和主權的前置程序。
通過對ABS運作機制的談判達成的結果和最終形成的方案，將直接影響著這些條約所規(guī)定的制度和機制的進展狀況和實施效果。同時傳統(tǒng)資源國家在主動地爭取國際上的權益和來自發(fā)達國家的資金、技術和援助時，更應當積極地加強國內(nèi)的傳統(tǒng)資源相關立法和管理，協(xié)調(diào)國內(nèi)的傳統(tǒng)資源保護的法律和技術體系，在傳統(tǒng)資源的保護和惠益分享兩個方面將自己的資源主權從國際層面的口號轉化成國內(nèi)的具體權益。
四、我國對傳統(tǒng)資源的法律保護展望
中國是發(fā)展中國家，同時也是多民族、多人口、寬地域的國家，擁有相對豐富的傳統(tǒng)資源。與此同時，大多數(shù)中國人的創(chuàng)新能力較弱，至少在短期內(nèi)不大可能通過技術與知識的創(chuàng)新獲得與發(fā)達國家平等競爭的機會。在這種情況下，強調(diào)傳統(tǒng)資源的保護，不僅可以延緩甚至阻止各種傳統(tǒng)資源的消逝，而且可以使那些弱勢人群在經(jīng)濟與社會發(fā)展過程中獲得合理的利益。
為此，應當建立自己的傳統(tǒng)知識資源的保護和利用機制，并積極地通過ABS機制與更多的用于傳統(tǒng)知識資源的發(fā)展中國家、擁有先進技術的發(fā)達國家建立相應的傳統(tǒng)知識的保護和利用協(xié)議。如今發(fā)達國家為了攫取發(fā)展中國家的傳統(tǒng)資源、并以此建立自己的知識產(chǎn)權，無視資源國的主權。相應的作為一個傳統(tǒng)資源大國，中國應當積極應對，在傳統(tǒng)知識資源的對內(nèi)外保護方面，都應當加強立法和技術措施，主動行使自己的資源主權和對傳統(tǒng)知識資源的管理和支配權。（全文完）
參考資料：
1、林燦鈴：《國際環(huán)境法》，人民出版社，2004年版
2、吳漢東：《知識產(chǎn)權法》，中國政法大學，2002年版
3、陳安：《國際經(jīng)濟法專論》（上編），高等教育出版社，2002年版
4、《ABS所產(chǎn)生惠益的指標的必要性和可能選擇》，UNEP/CBD，2005年2月臨時議程。
5、《生物多樣性公約》及其《卡塔赫納生物安全議定書》
6、《波恩準則》
7、WIPO 2004年11月第七次會議摘要文件：《與記載或注冊登記的傳統(tǒng)知識相關的技術標準和事項的進展》
8、唐廣良：《遺傳資源與傳統(tǒng)知識知識保護》，中國法學網(wǎng)，http://www.iolaw.org.cn
9、唐廣良：《保護民族的傳統(tǒng)資源》，中國法學網(wǎng)，http://www.iolaw.org.cn
10、于文軒：《論生物安全國際法的惠益分享制度》，武漢大學環(huán)境法研究所，www.riel.whu.edu.cn
11、郭華仁：臺灣大學農(nóng)藝學教授 課件幻燈片
12、李順德： 《對傳統(tǒng)知識、民間文學藝術、生物多樣性等知識產(chǎn)權保護問題的探討》，中國法學網(wǎng)，http://www.iolaw.org.cn
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