[ 肖佑良 ]——(2022-7-28) / 已閱2435次
刑法教義學(xué)難逃成為21世紀(jì)全球大笑話的厄運
法律規(guī)則就是社會矛盾（行為或事件）及其國家解決辦法，或者國家解決社會矛盾的方法與步驟。前者為實體法，后者為程序法。這個法律概念，準(zhǔn)確地描述了法律實質(zhì)，即法律是什么。例如，刑法第二百三十二條：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。其中，“故意殺人的”或者“（故意殺人）情節(jié)較輕的”，就是社會矛盾，就是罪狀；“處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑”或者“三年以上十年以下有期徒刑”，就是社會矛盾的國家解決辦法，就是刑罰。
上述法律概念中的社會矛盾，即行為或事件，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀事物。猶如現(xiàn)實世界中的蘋果，鸚鵡等客觀事物一樣。天下沒有兩個相同的蘋果，天下沒有兩只相同的鸚鵡。社會矛盾也一樣，天下沒有兩個相同的“故意殺人的”案件。但是，它們都是客觀事物，都具有普遍性、一般性。無論過去，現(xiàn)在，還是將來，所有的蘋果個體，都叫蘋果，所有的鸚鵡個體，都叫鸚鵡，所有千姿百態(tài)的故意致人死亡的構(gòu)成犯罪的具體個案，都叫“故意殺人的”�？梢姡鐣芘c蘋果、鸚鵡等客觀事物一樣，具有客觀事物屬性。因此，法律（罪狀）是客觀事物，是確定的、封閉的、協(xié)調(diào)的、完美無缺的體系。這個結(jié)論直接顛覆了當(dāng)代西方法學(xué)理論中的法律概念，即法律是人類的作品，是不確定的、開放的、不協(xié)調(diào)的、不完美的體系。
先有具體案例，后有法律規(guī)則。法律規(guī)則必須是對照具體案例中的行為或事件，直接描述而來的。人類有能力準(zhǔn)確描述客觀事物。所以，法律規(guī)則中的社會矛盾，例如刑法分則中的罪狀，描述的是客觀事物的普遍性、一般性，代表客觀事物。有人認(rèn)為，法定犯是先有法律規(guī)則，后有具體案例的。這種情形前所未有，以后也不會有。假如無視具體案例，由立法者憑空設(shè)計或創(chuàng)作法律規(guī)則，那么出臺具有實用價值的法律規(guī)則，將是癡人說夢。對此，不到黃河不死心的，大有人在。大家試一試就明白了。顯而易見，法條是客觀事物，不是人類的作品。
法律規(guī)則是事實與價值有機統(tǒng)一的。法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)：社會矛盾+國家解決辦法。其中，社會矛盾是客觀事物，立法前后都是客觀事物，沒有因立法程序發(fā)生變化。立法后，社會矛盾被納入國家解決范圍，規(guī)定了解決辦法。因此，法律規(guī)則的適用，既包含了社會矛盾的判斷，即事實判斷，也包含了國家解決辦法的判斷，即價值判斷。顯然，只要事實判斷準(zhǔn)確了，價值判斷隨之確定。例如，一個故意殺人案例，如果事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度全部清楚了，刑罰隨之確定。換言之，法律適用，事實判斷與價值判斷是同時進行的，是有機統(tǒng)一的。法律適用的這種事實判斷與價值判斷合二為一的特征，是由法律規(guī)則特殊性決定的。因為法律規(guī)則的價值屬性具有附加性，是通過立法程序附加在社會矛盾上的。然而，西方法學(xué)理論中，法律適用的判斷，人為地預(yù)設(shè)為前后兩個階段，即先事實判斷，后價值判斷，存在所謂位階關(guān)系。顯然，這與法律規(guī)則事實與價值有機統(tǒng)一的實際不符。
法律規(guī)則是主客觀有機統(tǒng)一的。就行為類型的社會矛盾而言，行為本身必然是主客觀統(tǒng)一的，即客觀方面決定主觀方面，主觀方面反映客觀方面。客觀方面透過行為人的眼睛，在眼球底部形成的映象，就是主觀方面。因此，主觀方面與客觀方面實際是一回事，是行為實體與行為鏡像的關(guān)系。這就是主客觀統(tǒng)一。對此，信奉刑法教義學(xué)的人，必然要硬扛不服的。不過，人人可以通過實施具有法律意義的行為，親自驗證實施行為時的主客觀統(tǒng)一。然而，在西方刑法教義學(xué)中，法律規(guī)則，被理論預(yù)設(shè)存在——客觀行為與主觀責(zé)任——兩大支柱。顯然，這種理論預(yù)設(shè)，偏離了只有一大支柱即客觀行為支柱的實際。主觀責(zé)任支柱只是客觀行為支柱的鏡像，不具有獨立意義。另外，法律規(guī)則是客觀事物，不僅具有形式與實質(zhì)有機統(tǒng)一的屬性，而且具有行為規(guī)范與裁判規(guī)范有機統(tǒng)一的屬性。可是，法教義學(xué)正好相反，不僅形式與實質(zhì)彼此分離，而且行為規(guī)范與裁判規(guī)范各自獨立，明顯與客觀事實不符。
西方法學(xué)中的法律概念。德國法學(xué)家拉德布魯赫所言：“法律是人類的作品，并且像人類的其他作品一樣，只有從他的理念出發(fā)才能被理解�！�
亞里士多德在《尼各馬科倫理學(xué)》中指出：“法律始終是一種一般性的陳述，但也存在著為一般的陳述所不能包括的情形，……法律所考慮的是多數(shù)案件，亦即典型的和一般的情形，但法律對特殊的情況卻無法加以說明�！�
英國學(xué)者哈特在《法律的概念》一書中提出了“法律的開放性結(jié)構(gòu)”與“規(guī)則中的不確定性”理論。他認(rèn)為法律規(guī)則是人設(shè)計出來，用來解決社會問題的。同時也認(rèn)為人在設(shè)計規(guī)則時的認(rèn)知能力有著不完美性。作為人為的產(chǎn)品，規(guī)則便不會有絕對的質(zhì)量完美，而會有質(zhì)量的高低之分。
上述西方學(xué)者的法律概念，是人為設(shè)定的虛擬化的法律概念，不是對應(yīng)現(xiàn)實中的具體行為，而是對應(yīng)性質(zhì)相反的兩種具體行為的混合體。也就是，法律是人類的作品，是不確定的、開放的、不協(xié)調(diào)的、不完美的體系。這種表述比較晦澀難懂。為了便于理解，仍以我國刑法第二百三十二條“故意殺人的”罪狀為例，首先，建立兩個集合A和集合B，集合A｛正當(dāng)防衛(wèi)，緊急避險，執(zhí)行職務(wù)槍決死刑犯，戰(zhàn)爭行為，洞穴奇案，電車難題等等，過去，現(xiàn)在，將來所有合法或者符合社會公眾道德觀的故意致人死亡的具體個案，也就是故意致人死亡的不構(gòu)成犯罪的情形｝，集合B｛把人殺死，把人掐死，把人燒死，把人電擊死，把人毒死，把人溺死，把人推下懸崖摔死等等，過去，現(xiàn)在，將來所有故意致人死亡構(gòu)成犯罪的具體個案，也就是故意致人死亡構(gòu)成犯罪的情形｝。在西方法律概念中，我國刑法第二百三十二條“故意殺人的”罪狀涵蓋的范圍，即法律規(guī)則涵蓋的范圍，是集合A中的具體個案和集合B中的具體個案的并集，集合B中的罪與集合A中的非罪，都是符合“故意殺人的”罪狀的，罪與非罪被混為一談。這里犯了概念自相矛盾的邏輯錯誤。其次，在西方的法律概念中，我國刑法第二百三十二條“故意殺人的”罪狀，只描述了故意致人死亡的所有具體個案中的一般性情形（案件數(shù)量最多），也就是使用刀具把人殺死的情形。至于其他故意致人死亡的特殊情形（案件數(shù)量較少），例如，把人掐死，把人燒死，把人電擊死，把人毒死，把人溺死，把人推下懸崖摔死等，“故意殺人的”罪狀，是不能描述這些特殊情形的。此處犯了只見樹木不見森林的錯誤。實際上，集合B中所有的具體個案，都是相同的客觀事物，全部屬于“故意殺人的”罪狀描述的范疇。
在西方法學(xué)語境中，由于存在上述兩大錯誤，使得我國刑法第二百三十二條“故意殺人的”罪狀，在具體案件面前難逃存在漏洞、矛盾、晦澀、歧義的厄運，直接導(dǎo)致了“法律疑義”即法無明確之文，“法律反差”，“法律漏洞”即法無明文規(guī)定，“法律沖突”，“惡法”等法律疑難問題。為了應(yīng)對這些法律疑難問題，保證法律適用，西方法學(xué)家構(gòu)建了釋法說理的路徑。這就是釋法說理的起源，就是法教義學(xué)的起始，就是法律解釋的源頭。實際上，所謂的法律解釋，所謂的涵攝，都是偽命題，根本不可能實現(xiàn)。例如，因為“故意殺人的”罪狀，代表客觀事物的普遍性、一般性。上述集合B中所有的特殊情形，代表客觀事物的特殊性。客觀事物的一般性、普遍性，與客觀事物的特殊性、個別性，在文字形式上兩者是風(fēng)馬牛不相及的。從一般性、普遍性解釋出來特殊性、個別性，根本做不到；將特殊性、個別性涵攝到普遍性、一般性的下面，也完全不可能。因此，所謂的法律解釋，所謂的涵攝，其實都是裝神弄鬼的障眼法，都是無中生有的偽命題。例如，入戶搶劫，有人將戶解釋成漁民生活的漁船，認(rèn)為就是法律解釋。這完全是錯覺。因為，只有解釋決定行為規(guī)范的行為動詞，才能算是法律解釋。在“入戶搶劫”中，所謂的將“戶”解釋成“漁船”。這是字詞注釋，不是法律解釋。字詞注釋是性質(zhì)相同的客觀事物的互相替代。事實上，將“戶”解釋成“漁船”，或者將“漁船”涵攝到“戶”之下，在文字字面上是根本無法實現(xiàn)的。因此，“戶”解釋為“漁船”，這里的所謂的“解釋”用語，只是徒有虛名。司法解釋，立法解釋，其中的解釋二字，都是徒有虛名的。實際都是相同事物相同處理或者字詞注釋而己。
上述所謂法律疑難問題，都是法律概念虛擬化后出現(xiàn)的偽命題。法律概念之所以虛擬化，原因就在于西方法學(xué)家的目光僅僅局限在法律規(guī)則的文字符號上，一葉障目，在法律概念認(rèn)知上出現(xiàn)顛覆性錯誤。殊不知，在法律規(guī)則文字符合的背后，實際對應(yīng)的是行為整體、行為實體、客觀事物。例如“故意殺人的”罪狀，表面上只有五個文字符號，背后實際對應(yīng)了“故意殺人的”這種行為整體、行為實體、客觀事物。法律規(guī)則回歸本原，回歸行為整體、行為實體、客觀事物，前述所謂的法律疑難問題就全部自然消失得無影無蹤了。原因就是它們都是法律概念虛擬化之后出現(xiàn)的偽命題。所以，從源頭開始，法教義學(xué)就是偽科學(xué)，法律解釋就是偽命題。
有原則，就有例外。任何行為規(guī)范，包括道德規(guī)范、職業(yè)規(guī)范、法律規(guī)范等，都遵循有原則，就有例外的普遍規(guī)律。也就是說，任何行為規(guī)范，都有例外情形，都不是放之四海而皆準(zhǔn)的。原則是原則，例外是例外，原則與例外，是性質(zhì)相反的兩種客觀事物，不能相提并論，不能混為一談。然而，西方學(xué)者定義法律概念時，將原則與例外混為一談，是法律概念虛擬化的根本原因。特別需要強調(diào)的是，例外情形的判斷：在相同情境中，如果一般人中至少有相當(dāng)部分人會實施行為人相同的行為，就屬于例外情形。有原則，就有例外。這是法律適用的第一原則。這個第一原則，要求司法人員辦理刑事案件過程中，首先依據(jù)常識常情常理進行判斷，是否成立例外。如果成立例外，則不構(gòu)成犯罪，司法程序立即終結(jié)；如果不成立例外，就在查明具體案件中的行為與刑法分則條文中的行為相同之后，直接將刑法分則條文中的刑罰適用于具體個案，得出裁判結(jié)論。其中的邏輯，就是相同事物相同處理。
法學(xué)學(xué)術(shù)垃圾滿天飛。法律概念是法學(xué)理論大廈的基石。法律概念虛擬化，直接導(dǎo)致從法律概念引申出來的整個理論體系，包括法律解釋，法律推理，三段論，犯罪論體系，構(gòu)成要件理論，違法性理論，責(zé)任理論，因果關(guān)系理論，客觀歸責(zé)理論等等，都是裝神弄鬼的虛擬理論，不能通過實踐檢驗。什么自然法學(xué)派，分析法學(xué)派，社會法學(xué)派，都是扯淡吹牛派。虛擬理論沒有淘汰機制，結(jié)果虛擬理論的法學(xué)論文和法學(xué)專著，泛濫成災(zāi)，造成學(xué)術(shù)研究的虛假繁榮景象。幾乎全部的法學(xué)核心期刊，幾乎所有的法學(xué)學(xué)術(shù)著作，沒有實務(wù)價值，都是吹牛扯淡的學(xué)術(shù)垃圾。在法學(xué)院，在圖書館和書店，法學(xué)學(xué)術(shù)垃圾滿天飛。例如，拉倫茨的《法學(xué)方法論》，哈特的《法律的概念》，哈貝馬斯的《在事實與規(guī)范之間》，國內(nèi)個人出版的《刑法學(xué)》教科書等等。
法律適用大道至簡。法律都是常識，要么是生活常識，要么是特定領(lǐng)域的常識。要成為法律適用的頂級高手，唯一的正確路徑，就是堅決扔掉所有的法學(xué)學(xué)術(shù)垃圾，多辦案，多研究案例，重點研究不同領(lǐng)域發(fā)生的案例，熟悉不同領(lǐng)域的常識。例如，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，所有電子產(chǎn)品的按鍵操作，都不是發(fā)出指令，而是發(fā)出請求。所發(fā)出的請求，當(dāng)然是不可能違背對方意志的。因此，許霆案成立盜竊罪，違反了特定領(lǐng)域的常識，貽笑大方。法學(xué)理論非常有限，法律適用大道至簡。目前法律適用的全部疑難復(fù)雜，都是教義學(xué)裝神弄鬼鼓搗出來的偽命題。法律適用中遇到的所有新事物，幾乎都是舊事物的改頭換面。法律的生命只在于經(jīng)驗。法律邏輯必然是常識，包括相同事物相同處理。
在刑法教義學(xué)領(lǐng)域，除了提出罪刑法定原則的貝卡利亞、費爾巴哈能夠勉強稱得上法學(xué)家外，其他的法學(xué)家，都是假貨。一群連法律概念都搞不明白的人，沒有資格稱為法學(xué)家。全世界已經(jīng)被稱為刑法學(xué)家的人，是一群癡迷紙上談兵的書呆子，完全沒有實踐檢驗真理的意識，連法律是什么都沒有看清楚，就一頭扎了進去，窮盡一生研究虛擬理論，鼓搗出大量的學(xué)術(shù)垃圾，裝神弄鬼，以訛傳訛。刑法教義學(xué)淪為偽科學(xué)，丟人地球村，現(xiàn)眼本世紀(jì)，難逃鬧出全球大笑話的厄運，請大家拭目以待。
作者：湖南省城步苗族自治縣 肖佑良
