[ 韓豫宛 ]——(2000-5-24) / 已閱16351次
合同詐騙犯罪的成本分析與預(yù)防
韓豫宛
在合同詐騙犯罪這一典型的經(jīng)濟(jì)犯罪類型中，犯罪的實(shí)施一般不是基于突然發(fā)生的感情沖動，犯罪分子在犯罪前通常要通過周密的、精細(xì)的分析和計算，進(jìn)行犯罪行為的成本收益預(yù)測，權(quán)衡得失，選擇是否實(shí)施詐騙，如何實(shí)施詐騙，尤其是在巨額詐騙案件中犯罪分子“理性經(jīng)濟(jì)人”的特點(diǎn)和智能性的特點(diǎn)表現(xiàn)得理更為突出。如果犯罪成本大于犯罪收益，犯罪則無利可圖，犯罪將被扼制。因此研究合同詐騙犯罪的成本，通過提高犯罪成本而防范合同詐騙犯罪，具有重大的理論和實(shí)踐意義。
一、合同詐騙犯罪的成本構(gòu)成及成本影響因素
合同詐騙犯罪的成本(C)，是指犯罪分子實(shí)施合同詐騙犯罪行為的全部支出，包括現(xiàn)實(shí)的支出和未來可能的支出1，具體包括：合同詐騙過程中的時間、勞動、費(fèi)用開支(C11)；法律制裁的風(fēng)險(C22)；合法經(jīng)營的可得收益(C33)；社會對犯罪分子評價的減損和犯罪分子自身的心理道德?lián)p失(C44)，那么合同詐騙犯罪的成本C的形式定義可經(jīng)表述為：C=C11＋C22＋C33＋C44
(一)合同詐騙過程中的時間、勞動和費(fèi)用開支
合同詐騙過程中的時間、勞動和費(fèi)用開支構(gòu)成了犯罪分子的直接支出，其大小取決于三個方面的因素。一是詐騙方的資本信用等真實(shí)信息的市場公開程度，若公開程度則詐騙不易得逞。二是締約對物的締約能力、防詐騙能力和謹(jǐn)慎注意程度。近年來的合同詐騙犯罪案件中，單位受害人大大多于個人受害人，其中又以國有企業(yè)居多。究其原因與個人對自己財產(chǎn)所盡之較大謹(jǐn)慎注意不無關(guān)系。2三是私法為合同締結(jié)過程中防范詐騙所提供的防范措施。合同詐騙以合同的存在為前提，與合同糾紛聯(lián)系緊密，在詐騙結(jié)果發(fā)生前或詐騙得以確認(rèn)前，無法確定合同的違法和無效，合同對即使是善意的一方仍然有約束力，如何使善意一方既能防止詐騙，避免因自己單方履行合同而受損失，又不致于因自己不履行合同而承擔(dān)違約責(zé)任，私法規(guī)范必須提供救濟(jì)的手段。例如：新合同法第66條規(guī)定同時履行抗辯制度和第68條規(guī)定的不安抗辯制度就有利于防范合同詐騙，使詐騙不易得逞而提高犯罪成本。
(二)法律制裁的風(fēng)險
合同詐騙犯罪的法律制裁涉及私法責(zé)任(主要是賠償受害人損失)和公法責(zé)任(主要是刑罰制裁)。法律制裁之目的，不僅在于對已然之違法犯罪的懲罰和對已經(jīng)犯了罪的人的教育改造，也在于震懾意欲實(shí)施犯罪的人，使他們懾于刑罰之苦而放棄為惡的沖動，從而遏制即將發(fā)生的違法犯罪，即立足于對已然犯罪的懲罰，著眼于未然犯罪的預(yù)防，法律制裁的風(fēng)險對預(yù)備犯罪的人構(gòu)成了威懾力。
法律制裁的威懾力與制裁的嚴(yán)厲性、確定性、及時性三個要素有著密切的函數(shù)關(guān)系。
法律制裁的風(fēng)險=f(嚴(yán)厲性×確定性×及時性)
刑罰的嚴(yán)厲性通過對犯罪構(gòu)成的嚴(yán)格程度和法定刑的種類及幅度表現(xiàn)出來，即將什么樣的行為定為犯罪。對犯罪規(guī)定什么樣的刑罰種類和幅度。嚴(yán)厲性是刑罰制裁的首要特征，任何其它制裁手段，其嚴(yán)厲性都不如刑罰制裁，刑罰制裁正是因?yàn)榫哂羞@種最為嚴(yán)厲的強(qiáng)制性才使其功能得以發(fā)揮而有存在的必要。但是刑罰的嚴(yán)厲性不是隨意的，其過與不及，即犯罪界限劃定得過大或過小，相應(yīng)的刑罰種類和幅度規(guī)定的過于嚴(yán)厲或輕緩，都會導(dǎo)致刑法資源的浪費(fèi)或者投入不足，導(dǎo)致刑罰功能的擴(kuò)張或低下，均不足取。刑罰過于嚴(yán)厲則會對犯罪人造成不必要不應(yīng)有的傷害，導(dǎo)致犯罪人對社會的仇恨與報復(fù)，不利于其悔過自新、回歸社會，而且過于嚴(yán)厲的刑罰也會遭到公眾的不滿和抵制，不能得到公眾的支持；相反，如果嚴(yán)厲性不足，則會激發(fā)犯罪人的蔑視心理，不足以形成威懾，妨礙刑罰功能的發(fā)揮。
提高刑罰的嚴(yán)厲性的方法主要是放寬犯罪構(gòu)成要件和提高法定刑，然而形諸法律文件中的法定刑范圍并不足以威懾犯罪分子，他們更加關(guān)注罰與實(shí)施犯罪行為之間是否具有必然性，即犯罪受懲罰的概率以及適應(yīng)刑罰與實(shí)施犯罪的時間間隔，也就是刑罰的確定性和及時性。
刑罰的確定性，表現(xiàn)為發(fā)現(xiàn)犯罪并對犯罪適用刑罰的概率，反映的是犯罪受到制裁的現(xiàn)實(shí)可能性，刑罰的威懾力不僅在于刑罰的嚴(yán)厲程度，還在于現(xiàn)實(shí)中刑罰適用的必然性程度。正如列寧曾經(jīng)指出的：“懲罰的警戒或作用，決不是僅看懲罰得嚴(yán)厲與否，而是看有沒有人漏網(wǎng)�！�3即是否作到了執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。
刑罰的及時性，表現(xiàn)為適用刑罰與實(shí)施犯罪之間的時間差。及時地懲罰犯罪，在人們對犯罪的危害記憶猶新的時候就展現(xiàn)犯罪與刑罰之間因果聯(lián)系的必然性，有利于提高刑罰的威懾力，有利于減少受害人的損失。同時可阻止犯罪分子繼續(xù)實(shí)施新的犯罪，防止其養(yǎng)成犯罪惡習(xí)，減少其對社會的危害。
法律制裁的風(fēng)險，構(gòu)成了犯罪成本最主要的組成部分，它與刑罰的嚴(yán)厲性、確定性、及時性有著正比例的函數(shù)關(guān)系，即嚴(yán)厲性、確定性、及時性越高，制裁的風(fēng)險越大，犯罪成本自然也越高。
(三)合法經(jīng)營的可預(yù)期收益
市場主體選擇合同詐騙行為，是以放棄合法經(jīng)營的收益為代價，合法經(jīng)營的正�？深A(yù)期收益構(gòu)成了合同詐騙的機(jī)會成本，也叫選擇成本。如果社會投資環(huán)境好，合法營利渠道多，合法經(jīng)營的可預(yù)期收益率高，則放棄合法經(jīng)營而選擇合同詐騙的機(jī)會成本就高，故而將會有較少的人選擇合同詐騙。反之，若合法經(jīng)營阻力重重，叢生如棘，預(yù)期利潤率低，則合同詐騙的欲望將膨脹，動因?qū)⒃黾印：贤p騙犯罪的收益(I)=合同詐騙犯罪的直接所得(I1)－詐騙過程的直接支出(C1)－付出同樣支出從事合法經(jīng)營的收益(C3)。若(C3)增大，則I相對減小，若C1＋C3接近或者等于、大于I1時，選擇合同詐騙就將是“不劃算”的，甚至是極虧本的。
合法經(jīng)營收益率的影響因素較多。主要有：法律對合法經(jīng)營的保護(hù)力度稅收及各項(xiàng)政府的管理費(fèi)用負(fù)擔(dān)、經(jīng)濟(jì)周期、市場不確定性因素等。當(dāng)前，稅外收費(fèi)名目較多，使企業(yè)不堪重負(fù)。另外，企業(yè)對各類許可證和專項(xiàng)審批規(guī)定過細(xì)過繁，反映強(qiáng)烈。
(四)社會對犯罪分子評價的減損和犯罪分子自身的心理道德?lián)p失
犯罪分子實(shí)施合同詐騙的最終目的在于改善自己的生活，提高自己的效用。而在生活的效用函數(shù)中，來自社會的評價，內(nèi)心道德的自我評價，良心的安適或譴責(zé)占據(jù)一定的份額。若此種精神的、道德的、社會的評價在社會公眾生活效用函數(shù)中所占比例越大，則犯罪的成本越高，犯罪的欲望越降低、動因越小。這一成本主要是受社會道德狀態(tài)影響。除此之外，另一重要因素是人口流動性等社區(qū)結(jié)構(gòu)狀態(tài)4。在社區(qū)結(jié)構(gòu)較為穩(wěn)定，人口流動性較小的地方，人群中彼此較為熟悉，道德的束縛力強(qiáng)；反之，道德的束縛力弱，犯罪率也將隨之率低或升高。
近年來我國社會道德控制力減弱與社會轉(zhuǎn)型密不可分，一是在農(nóng)村城市化和城市現(xiàn)代化的過程中，大批人口由農(nóng)村走向城市，人口流動頻繁，人際交往的頻度和強(qiáng)度減弱，社區(qū)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性減弱，在由“熟人的社會”變成“陌生人的社會”的過程中，社區(qū)的凝聚力減弱，城市社區(qū)生活趨于個性化，道德的、輿論的約束力、控制力減弱5。二是新舊經(jīng)濟(jì)體制交替過程中，原來的工作單位、組織紀(jì)律等社會規(guī)范的約束力減弱。三是腐敗現(xiàn)象和不正之風(fēng)不僅僅削弱政府的組織性和工作效率，更嚴(yán)重的后果是腐蝕著全社會的道德風(fēng)尚，導(dǎo)致社會道德頹廢。
二、提高合同詐騙犯罪的成本，預(yù)防合同詐騙犯罪的具體措施
(一)提高市場主體的締約能力、防詐騙能力，加強(qiáng)自我防范
市場主體對締約對手資信狀況的了解和保持謹(jǐn)慎注意，是防止合同詐騙的第一步。針對當(dāng)前單位受騙多于個人受騙，國有資產(chǎn)受騙多于私人資產(chǎn)受騙的現(xiàn)象，及受騙方工作人員與詐騙方內(nèi)外勾結(jié)進(jìn)行詐騙的現(xiàn)象，國有企、事業(yè)單位應(yīng)進(jìn)一步完善崗位責(zé)任制、項(xiàng)目責(zé)任制等多種形式的經(jīng)濟(jì)責(zé)任制，加強(qiáng)內(nèi)部控制管理，在企業(yè)內(nèi)部建立健全的財務(wù)管理制度，嚴(yán)格執(zhí)行國家的財政、會計制度，對于簽訂合同的預(yù)付款、定金，實(shí)行會計監(jiān)督，經(jīng)濟(jì)往來堅持錢貨兩清原則，使財會工作規(guī)范化、制度化，以防止犯罪分子利用預(yù)付款、定金進(jìn)行詐騙犯罪。加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部的人事管理制度，建立必要的人事檔案，對于有前科、劣跡的人應(yīng)審慎錄用。，同時做好私法與公法的協(xié)調(diào)，在民法、公司法中應(yīng)增加和完善從業(yè)人員對業(yè)主的忠實(shí)誠信義務(wù)的有關(guān)規(guī)定，完善有關(guān)職務(wù)代理法律責(zé)任的規(guī)定。市場主體應(yīng)通過學(xué)習(xí)，掌握運(yùn)用抵押、質(zhì)押、留置、不安抗辯、同時履行抗辯及行使合同撤銷權(quán)等法律途徑，防止受騙，減少損失。
市場主體在簽訂合同前應(yīng)對締約對手進(jìn)行選擇與調(diào)查。調(diào)查對方的資信狀況，主要包括：第一，對方的經(jīng)濟(jì)狀況，如注冊資本、實(shí)有資本、資產(chǎn)負(fù)債情況、經(jīng)濟(jì)效益情況、經(jīng)營內(nèi)容經(jīng)營水平、生產(chǎn)能力和技術(shù)設(shè)備等；第二，對方的商業(yè)信譽(yù)情況，如產(chǎn)品質(zhì)量、履約能力及以往的履約率等。對資信狀況的調(diào)查，一般可通過下列途徑進(jìn)行：第一，通過銀行調(diào)查，這是在國內(nèi)貿(mào)易和國際貿(mào)易中常用的方法；第二，通過工商行政管理機(jī)關(guān)或?qū)I(yè)性咨詢機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查；第三，通過當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所進(jìn)行調(diào)查；第四，在國際貿(mào)易中，可通過駐外機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查；第五，通過與其有貿(mào)易關(guān)系的第三方進(jìn)行調(diào)查。
(二)作好市場主體有關(guān)信息的公開
現(xiàn)代企業(yè)信用的核心是資本信用，為保證交易安全，我國具有較系統(tǒng)的工商登記管理制度；公司法規(guī)定了法定最低注冊資本金制度，規(guī)定了上市公司的信息披露制度；規(guī)定了關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易的特定會計準(zhǔn)則，其目的在于盡量公開與市場主體資信狀況相關(guān)的信息，并通過廣告法規(guī)定了廣告應(yīng)當(dāng)具有的真實(shí)性，防止通過廣告發(fā)布虛假信息。然而，現(xiàn)實(shí)中企業(yè)虛假出資、注冊資金不實(shí)、發(fā)布虛假信息、中介服務(wù)機(jī)構(gòu)出具虛假證明文件的情況屢有發(fā)生。企業(yè)多立帳戶，納稅帳戶與管理帳戶、存款帳戶與支付帳戶之間不統(tǒng)一的情況嚴(yán)重，有關(guān)部門之間缺乏信息溝通，極大地阻礙了市場信息的公開。為交易安全計，上述領(lǐng)域應(yīng)進(jìn)一步整頓，使之規(guī)范化，如嚴(yán)格執(zhí)行公司的成立條件，必要時可“揭開公司的面紗”，直接追究公司設(shè)立人的責(zé)任等。
(三)通過提高刑罰的確定性和及時性，加大法律制裁的威懾力
我國新刑法將合同詐騙從作為侵犯財產(chǎn)罪之一的詐騙罪中分離出來，單列罪名，歸入破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪中的擾亂市場秩序罪中。新刑法第224條關(guān)于合同詐騙罪的規(guī)定，與舊刑法第151、152條相比，法定刑下限由“五年以下有期徒刑、拘役、管制”變?yōu)椤叭暌韵掠衅谕叫�、拘役”；上限為“無期徒刑”，沒有變化；增加了“罰金”刑，反映了對經(jīng)濟(jì)犯罪加強(qiáng)財產(chǎn)處罰的現(xiàn)代刑罰趨勢。
在刑罰嚴(yán)厲性既定的情況下，刑罰的確定性和及時性對于刑罰的威懾力至關(guān)重要。就合同詐騙而言，發(fā)現(xiàn)犯罪和確定犯罪分子并不難，難點(diǎn)在于犯罪分子大多潛逃而使刑罰難以及時實(shí)施，而當(dāng)刑罰最終確定實(shí)施的時候，犯罪分子通常已將贓款藏匿或揮霍，致使受害人的損失無法彌補(bǔ)。正因?yàn)槿绱耍塘P的確定性和及時性對于合同詐騙犯罪的懲治和預(yù)防而言，意義尤為重大。
提高刑罰的確定性和及時性的關(guān)鍵在于司法隊(duì)伍提高素質(zhì)，提高工作效率，嚴(yán)格執(zhí)法。否則受害人將由于追究犯罪曠日持久，費(fèi)用高昂，而喪失對公力救濟(jì)的信賴，不愿配合，而使追究打擊犯罪更加困難。因此，公安、檢察機(jī)關(guān)不斷提高偵察破案的效率，提高調(diào)查取證的能力，審判機(jī)關(guān)及時作出判決，各地司法部門應(yīng)克服地方保護(hù)主義，配合協(xié)作，解決執(zhí)行難的問題，使罪犯盡可能快地受到刑罰的制裁。
(四)增進(jìn)國際間司法交流與合作，懲治和預(yù)防跨國合同詐騙犯罪
隨著我國改革開放的發(fā)展，對外貿(mào)易、海外投資等國際經(jīng)濟(jì)活動日益增加，跨國合同詐騙日益引起人們的重視。國際刑事司法協(xié)助與合作是有效防止和控制跨境、跨國犯罪的重要措施和手段。通過加強(qiáng)國際間的司法交流和合作，締結(jié)雙邊、多邊條約的形式，確立“或引渡或?qū)徟性瓌t”，十分必要。該原則的基本含義是：對于國際公約、多邊或雙邊條約所列的國際性犯罪行為，各締約國如在其領(lǐng)土內(nèi)發(fā)現(xiàn)被指控的犯罪，有義務(wù)予以懲治，要么將罪犯引渡到對其有管轄權(quán)且提出了引渡請求的國家，要么在不引渡的情況下，將罪犯提交本國主管當(dāng)局起訴。積極開展跨國犯罪的研究，努力探索未來新形勢下控制和打擊跨國合同詐騙犯罪的有效對策，是擺在我們面前的一項(xiàng)重大課題。
(五)推動社會改革，為合法經(jīng)營創(chuàng)造良好的法制環(huán)境
社會本體(具體講就是社會的制度、經(jīng)濟(jì)、文化等結(jié)構(gòu))的建設(shè)和完善，是社會自我克服犯罪的物質(zhì)基礎(chǔ)和精神基礎(chǔ)6。較長一段時間以來，亂收費(fèi)、亂罰款，亂攤派，腐敗和吃拿卡要，及低工作效率，官僚主義作風(fēng)，“不行賄辦不成事”等問題，不但使合法經(jīng)營得不到應(yīng)有的保護(hù)，而且使其負(fù)擔(dān)加重，合法經(jīng)營的預(yù)期收益率大大下降，從而激發(fā)了一些人鋌而走險進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪活動。這是經(jīng)濟(jì)犯罪較為深刻的社會根源之一，是靠刑罰所無法根本克服的社會問題。必須深化政治體制改革，在當(dāng)前的政府機(jī)構(gòu)改革過程中，要進(jìn)一步轉(zhuǎn)換政府職能，規(guī)范約束政府管理行為，政府機(jī)構(gòu)各項(xiàng)收入透明化、公開化，加強(qiáng)廉政建設(shè)7。另外，由于公權(quán)力的介入所形成的企業(yè)之間的不公平競爭及行政壟斷等都不利于企業(yè)的合法經(jīng)營�？傊�，要通過改善投資的法制環(huán)境，使合法經(jīng)營者有利可圖。
(六)提高商業(yè)道德，重建市場信用
預(yù)防犯罪的歷史和現(xiàn)實(shí)一再表明優(yōu)良道德對預(yù)防犯罪的作用是必不可少的。合同詐騙不僅是信用危機(jī)，也是道德危機(jī)。中華民族是一個具有良好道德傳統(tǒng)的優(yōu)秀民族，然而在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌、社會轉(zhuǎn)型的歷史大變革時期，各種思想觀念，各種道德規(guī)范正在激烈地爭斗和較量。我們既不能不切實(shí)際地鼓吹小農(nóng)經(jīng)濟(jì)下“恥于言利”的道德準(zhǔn)則，因?yàn)樗褳闅v史所淘汰而不能適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的需要；也不能提倡“人不為己天洙地滅”的極端個人主義、拜金主義思想。新型的社會主義商業(yè)道德，其基本目標(biāo)是促使市場主體現(xiàn)性地追求自身利益，其核心是在市場經(jīng)濟(jì)活動中尋求義與利的平衡，個人利益與他人利益的協(xié)調(diào)，局部利益與整體利益的協(xié)調(diào)。符合全社會每個人利益的誠實(shí)信用原則，其確立和深入人心，既需要法制的保護(hù)，也需要漫長的市場碰撞、磨擦、沖突、選擇和積淀。堅持不懈地進(jìn)行法制教育，進(jìn)行社會主義道德教育，進(jìn)行精神文明建設(shè)，保障經(jīng)濟(jì)與社會協(xié)調(diào)發(fā)展，正確引導(dǎo)社會文化變革，實(shí)現(xiàn)社會價值的重整，對于預(yù)防合同詐騙犯罪具有深遠(yuǎn)的意義。
注：
1這里的“成本”系經(jīng)濟(jì)學(xué)的成本概念，其內(nèi)容大于會計成本概念，包含機(jī)會成本。
21985年單位被騙的占全部受害者37.16％，1987年占31.88％，1988年占31.22％，俞雷主編《中國現(xiàn)階段犯罪問題研究(總卷)》，中國人民公安大學(xué)出版社，1993年版，第150頁。
3《列寧全集》，第四卷，第356頁。
4社區(qū)是指聚集在某一地域的社會成員或其群體所形成的相互交往與關(guān)聯(lián)的社會共同體及其活動的領(lǐng)域，是構(gòu)成社會整體的一個單元，也是相對于整個社會的一個小社會，社區(qū)具有人口、政治、經(jīng)濟(jì)、文化、生活方式等項(xiàng)構(gòu)成社會的基本要素。
5參見《邁向二十一世紀(jì)的犯罪預(yù)防與控制》，康樹華主編，警官教育出版社，1998年10月版，第444頁。
6參見《犯罪學(xué)》，儲槐植等著，法律出版社，1997年10月版。
7政府部門的預(yù)算外收入，隱性收入“小金庫”，分別被稱為第二財政、第三財政，其數(shù)額分別與財政、稅收收入相當(dāng)。
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