[ 王瑜 ]——(2004-12-13) / 已閱10524次
象微軟一樣給軟件注冊(cè)商標(biāo)
微軟的律師函
微軟計(jì)劃在幾年后開(kāi)發(fā)的一項(xiàng)產(chǎn)品，中國(guó)的企業(yè)已經(jīng)搶先開(kāi)發(fā)出來(lái)并且已經(jīng)上市銷(xiāo)售了。當(dāng)然微軟是不干的，他要將中國(guó)的企業(yè)扼殺在搖籃里。委托香港的律師發(fā)來(lái)律師函，兩頁(yè)文字的律師函張顯了微軟咄咄逼人的強(qiáng)勢(shì)態(tài)度，強(qiáng)硬得有些不講道理。但是有一點(diǎn)還是值得中國(guó)企業(yè)注意，微軟指控國(guó)內(nèi)企業(yè)侵犯了他的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。
微軟的商標(biāo)策略
對(duì)微軟我們又愛(ài)有恨，愛(ài)他，因?yàn)閣indows操作系統(tǒng)和office辦公系統(tǒng)幾乎是我們每個(gè)電腦使用者都離不開(kāi)的；恨他，是因?yàn)樗膬r(jià)格，讓我們使用不起正版，又時(shí)時(shí)提心吊膽害怕成為微軟的被告。本人曾經(jīng)寫(xiě)過(guò)一篇文章《應(yīng)訴微軟》，教大家如何應(yīng)對(duì)微軟的侵權(quán)起訴。不管我們對(duì)微軟抱以什么態(tài)度，微軟在幾十年內(nèi)長(zhǎng)成這樣的巨人，有太多值得我們學(xué)習(xí)的地方，今天寫(xiě)這文章是告訴大家學(xué)習(xí)微軟用商標(biāo)保護(hù)軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)的措施。
本人在《軟件法律保護(hù)途徑》一文中詳細(xì)談了在我國(guó)目前的法律環(huán)境下，軟件法律保護(hù)的四個(gè)途徑：1、著作權(quán)法保護(hù)、2、專(zhuān)利法保護(hù)，3、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)，4、其他保護(hù)措施，把商標(biāo)法的保護(hù)放在其他措施中捎帶提過(guò)，研究過(guò)微軟的商標(biāo)保護(hù)策略后，自感汗顏。
如果你的電腦使用的是微軟的windows操作系統(tǒng)，開(kāi)機(jī)后，最左下角的開(kāi)始窗口，哪個(gè)窗口的圖案就是微軟的一個(gè)商標(biāo)，點(diǎn)擊“開(kāi)始”，在菜單中點(diǎn)擊“程序”，如果安裝了微軟的office辦公系統(tǒng)，可以看到word、Excle、Outlook等程序名稱(chēng)，前面是一個(gè)小圖標(biāo)，這些都是微軟的注冊(cè)商標(biāo)，有的是用圖形注冊(cè)的，有的是用文字注冊(cè)的。
現(xiàn)在我們要使用電子表格，那么我們我使用office辦公系統(tǒng)中的Excle，點(diǎn)擊Excle圖標(biāo)，在電腦的屏幕中間出現(xiàn)一個(gè)方框，里面是Excle圖標(biāo)以及版權(quán)聲明，速度快的機(jī)器可能是一閃而過(guò)，我們沒(méi)有去注意，這個(gè)頁(yè)面含有微軟的好幾個(gè)商標(biāo)。
進(jìn)入電子表格的界面，注意一下最左上角綠色的小圖形，綠色的小框中有一個(gè)綠色的×，這就是微軟的Excle的注冊(cè)商標(biāo)，XL 圖案（Microsoft Excel 徽標(biāo)）。從進(jìn)入操作系統(tǒng)一直到具體使用的軟件頁(yè)面，微軟的商標(biāo)是無(wú)處不在。
我們進(jìn)入微軟的中文網(wǎng)站，看看微軟注冊(cè)了多少個(gè)商標(biāo)。進(jìn)入微軟中文網(wǎng)站的主頁(yè)，在最下面，可以看到商標(biāo)一欄，點(diǎn)擊進(jìn)入，加上在日本注冊(cè)的十幾個(gè)，總共是259個(gè)。
如果我們的機(jī)器還裝有國(guó)產(chǎn)的軟件，那么可以去對(duì)比一下，去找一找國(guó)產(chǎn)的軟件的注冊(cè)商標(biāo)，看看能找到多少，我們不談國(guó)產(chǎn)軟件的開(kāi)發(fā)技術(shù)，僅從知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)來(lái)看，差距就是巨大的。
軟件商標(biāo)注冊(cè)方略
一、商標(biāo)注冊(cè)
世界各國(guó)家商標(biāo)一般采取注冊(cè)制，即只有注冊(cè)了才享有商標(biāo)權(quán)，這和著作權(quán)不同，著作權(quán)只要完成即自動(dòng)享有著作權(quán)。
商標(biāo)分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)，用在產(chǎn)品上的商標(biāo)，是商品商標(biāo)，如微軟做成光盤(pán)的操作系統(tǒng)，在該產(chǎn)品上使用的注冊(cè)商標(biāo)是商品商標(biāo)。而有的軟件公司不做通用軟件，只為專(zhuān)門(mén)的客戶(hù)開(kāi)發(fā)專(zhuān)用軟件，那么這家軟件公司提供的是服務(wù)，對(duì)于其服務(wù)也可以注冊(cè)商標(biāo)，這個(gè)商標(biāo)就是服務(wù)商標(biāo)。
商標(biāo)是分類(lèi)注冊(cè)的，國(guó)際上通行的劃分將這些商品和服務(wù)共劃分為45個(gè)類(lèi)別。同一個(gè)商標(biāo)在不同類(lèi)別注冊(cè)，需要分別注冊(cè)，比如軟件作為產(chǎn)品應(yīng)該劃分在第九類(lèi)，作為服務(wù)是第四十二類(lèi)。如果同時(shí)用“微軟”作為商標(biāo)在第九類(lèi)和第四十二類(lèi)注冊(cè)，則是作為兩個(gè)商標(biāo)的注冊(cè)的。
同一個(gè)商品可以同時(shí)使用幾個(gè)注冊(cè)商標(biāo)，如果手頭上微軟的操作系統(tǒng)盤(pán)，可以看到至少有兩個(gè)注冊(cè)商標(biāo)Microsoft和windows。作者經(jīng)常檢索到有的商標(biāo)注冊(cè)了四十多個(gè)類(lèi)別，幾乎將所有類(lèi)別都注冊(cè)了，這非常沒(méi)有必要的，這不僅造成財(cái)務(wù)上的浪費(fèi)，還將在使用上給自己制造麻煩。
商標(biāo)具有嚴(yán)格的地域性，一般而言，只有在某個(gè)國(guó)家注冊(cè)后才受這個(gè)國(guó)家法律保護(hù)。入世后，國(guó)外的產(chǎn)品要進(jìn)來(lái)，我們國(guó)家的產(chǎn)品也要走出去。要想在國(guó)外打開(kāi)市場(chǎng)，創(chuàng)建中國(guó)人自己的品牌，我們還要到國(guó)外去注冊(cè)。商標(biāo)海外注冊(cè)要承擔(dān)比較高的注冊(cè)費(fèi)用，所以預(yù)先一定要仔細(xì)咨詢(xún)有海外注冊(cè)業(yè)務(wù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司。
我國(guó)企業(yè)本來(lái)商標(biāo)保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，現(xiàn)在每年只有二十多萬(wàn)件的注冊(cè)量，這與我國(guó)每年新生企業(yè)、新出產(chǎn)品嚴(yán)重不成比。國(guó)內(nèi)的著名品牌被國(guó)外企業(yè)在國(guó)外紛紛被搶注，海信的英文商標(biāo)就被西門(mén)子搶注，海信要想收回代價(jià)是4千萬(wàn)歐元（相當(dāng)于4億人民幣）。國(guó)外企業(yè)搶注國(guó)內(nèi)著名商標(biāo)的目的是為了在國(guó)外阻止中國(guó)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)，國(guó)內(nèi)的著名品牌在哪被搶注，將意味失去這個(gè)國(guó)家的市場(chǎng)，當(dāng)然國(guó)內(nèi)企業(yè)也可以重新注冊(cè)商標(biāo)再進(jìn)入這個(gè)國(guó)家，重新塑造一個(gè)品牌的代價(jià)是沉重的。國(guó)內(nèi)品牌在國(guó)外被搶注，這是給國(guó)內(nèi)企業(yè)的一個(gè)沉重的教訓(xùn)。
二、商標(biāo)使用
商標(biāo)的功能是區(qū)別商品的來(lái)源，當(dāng)然要使用才具有價(jià)值。注冊(cè)商標(biāo)如何使用，幾乎沒(méi)有人考慮過(guò)這個(gè)問(wèn)題，一般認(rèn)為在包裝上標(biāo)注注冊(cè)商標(biāo)，后面加一個(gè)R就行了。《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第二十六條：“使用注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)”字樣或者標(biāo)明注冊(cè)標(biāo)記（注）或（Ｒ）。在商品上不便標(biāo)明的，應(yīng)當(dāng)在商品包裝或者說(shuō)明書(shū)以及其他附著物上標(biāo)明。”
1、注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)注的方式。
根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)注方式只有三種方式：1、標(biāo)注“注冊(cè)商標(biāo)”四個(gè)中文字，2、標(biāo)注“注”字，注字外面加一個(gè)圓圈，3、標(biāo)注“R”，R外面加一個(gè)圓圈。除此其他任何方式都是不符合法律規(guī)定。
我們可以看到微軟有的商標(biāo)后面標(biāo)注的是TM，國(guó)內(nèi)也有很多商家自作主張標(biāo)注“TM”，有的企業(yè)將TM表示為商標(biāo)已經(jīng)向國(guó)家提出申請(qǐng)，但是還沒(méi)有獲得注冊(cè)，也有的表示其他意思。“TM”是注冊(cè)商標(biāo)的英文簡(jiǎn)寫(xiě)，不管其他國(guó)家如何規(guī)定，我們國(guó)家商標(biāo)法是不認(rèn)可TM的，標(biāo)注TM將不代表任何意義。
2、注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)注的地方
《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第二十六條的規(guī)定帶有一定的強(qiáng)制性，法律規(guī)定的本意是注冊(cè)商標(biāo)必須要向公眾表明，至于在什么地方標(biāo)明是不受限制。我們對(duì)照國(guó)內(nèi)和國(guó)外的產(chǎn)品就會(huì)發(fā)現(xiàn)，國(guó)外的商標(biāo)比國(guó)內(nèi)的要醒目的多。國(guó)外的企業(yè)好象惟恐別人不知道，在包裝上、產(chǎn)品上、甚至宣傳手冊(cè)上，到處都標(biāo)注注冊(cè)商標(biāo)，而國(guó)內(nèi)的企業(yè)好象是在應(yīng)付法律規(guī)定，隨意在一個(gè)地方標(biāo)注一下就算了。
我們來(lái)看看微軟是怎么做的，在產(chǎn)品的包裝上，在光盤(pán)上，在安裝的界面上，在使用的界面上、在每個(gè)頁(yè)面上，其注冊(cè)商標(biāo)，哪個(gè)帶圓圈的R簡(jiǎn)直是無(wú)處不在。我們拿兩個(gè)國(guó)內(nèi)最暢銷(xiāo)的殺毒軟件來(lái)看看，從產(chǎn)品的包裝、產(chǎn)品光盤(pán)、一直到安裝完、使用過(guò)程中，我們始終見(jiàn)不到注冊(cè)商標(biāo)的影子，我們甚至不敢肯定該軟件是否有注冊(cè)商標(biāo)。
我們與國(guó)外的軟件差距不僅僅體現(xiàn)在開(kāi)發(fā)的技術(shù)上，差的還有軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)。技術(shù)通過(guò)學(xué)習(xí)可以趕上，如果意識(shí)上無(wú)知覺(jué)，那差距將是永遠(yuǎn)的。
作者：王瑜，律師，知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司顧問(wèn)。
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