[ 李學林 ]——(2004-12-11) / 已閱14566次
上市公司國有股減持的新思路
中國人民大學法學院2003級民商法碩士 李學林
【摘要】減持上市公司的國有股比例已經(jīng)成為人們的共識,要做到既有利于建立現(xiàn)代企業(yè)制度,又有利于國有資產(chǎn)的保值、增值,必須更新思路.本文將公司類型分為戰(zhàn)略性企業(yè)和競爭性企業(yè),并針對不同的企業(yè)類型,分別提出了設(shè)立金邊股和無表決權(quán)的優(yōu)先股的國有股減持新思路.
【關(guān)鍵詞】國有股減持;金邊股;優(yōu)先股;無表決權(quán)股
現(xiàn)階段，在我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，公司股份可以分為國有股、法人股和社會公眾股三種類型（注：這里的法人股不包括國有法人股，國有法人股已包含在國有股的分類之中）。由于特定的歷史因素，在大部分上市公司中，國有股“一股獨大”的現(xiàn)象十分嚴重。
由于國有股在上市公司總股本中的比重過大且難以上市自由流通，造成股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，這不僅不利于完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，也嚴重影響到國有資產(chǎn)的充分利用。
總的來說，上市公司國有股“一股獨大”給上市公司帶來的弊端主要有：
第一，由于大股東的絕對控制，數(shù)量眾多的中小股東缺乏參與公司治理的有效途徑。實際上，只有“國家”作為公司的控股股東，對公司的經(jīng)營管理施加獨斷性的決定和影響。公司管理層唯“國家”這個大股東之命是從。這不僅挫傷了中小股東參與公司治理的積極性，也使得上市公司缺少有效的外部監(jiān)督，控股股東的權(quán)力得不到有效的制約和平衡，進而影響到公司治理結(jié)構(gòu)的健全和完善，也阻礙了上市公司資金運營質(zhì)量和運作效率的提高。
第二，由于上市公司是國家控股，國家要實現(xiàn)對公司的控制，就要選派自己的代表進駐公司，國有股代表往往是與政府有密切關(guān)系的國有資產(chǎn)管理公司、國有控股公司或企業(yè)的上級部門，這些部門與公司經(jīng)營者之間往往既存在資產(chǎn)所有者與代理人的關(guān)系，又存在行政上的領(lǐng)導與被領(lǐng)導關(guān)系。國有股占控制地位的現(xiàn)狀進一步強化了行政部門這兩種身份的混同，進而造成了兩種截然不同的權(quán)力在使用上的混淆。這種身份關(guān)系和權(quán)力使用的錯位，必然造成了行政機關(guān)對企業(yè)管理層干預過多，影響企業(yè)按照市場原則運作，甚至會導致國有上市公司將募集的資金優(yōu)先用于政府的需要，而不是把股東的投資回報放在首位。
第三，由于處于控股地位的“國有股”屬于非流通股，難以通過二級市場上市流通、轉(zhuǎn)讓，造成國有股權(quán)的相對凍結(jié)和股性呆滯，這樣，大量的國有資產(chǎn)滯留在上市公司得不到充分的利用，這就不利于提高國有資金的營運效率和國有資產(chǎn)最大限度的保值、增值。①
要改變國有股“一股獨大”，完善上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，建立科學合理的公司治理機制，必須進行國有股減持，以減少或消除國家對上市公司經(jīng)營行為不適當?shù)母缮婧陀绊憽?br>
所謂國有股減持，即上市公司的國有股股東，通過股票二級市場的交易，全部或部分出讓其股份并得到現(xiàn)金的過程。從1999年底，國有股減持進入實際操作階段以來，政府部門，、企業(yè)和理論界提出了眾多的減持方案，然而，鮮有能為市場和社會公眾接受的成功案例。
本文擬從調(diào)整國家與企業(yè)關(guān)系的角度，給出國有股減持的新思路。
對于企業(yè)來說，其存在的目的，價值或生命就是贏利，并將利潤分配于其成員。然而，由于一部分企業(yè)事關(guān)社會公眾的消費利益和國家安全，國家就必須對其贏利本質(zhì)進行限制，使之更符合社會的需要。
由于不同的企業(yè)對國家安全和國計民生的影響程度不同，國家需要對企業(yè)施加控制和影響的方法和程度也就不同，對于數(shù)量眾多的競爭性企業(yè)，國家完全可以鼓勵民間資本的大量涌入，通過市場規(guī)律引導企業(yè)行為，國家僅從法律和政策上進行宏觀的調(diào)控，以引導這些競爭性企業(yè)向著適應社會需要的方向健康發(fā)展。對于一些關(guān)乎國家安全和國民經(jīng)濟命脈，有特殊影響的行業(yè)或企業(yè)，國家可以對企業(yè)的重大決策行為施加直接的影響，防止其濫用企業(yè)的經(jīng)營自由權(quán)，損害社會的利益。
因此，對于不同的國有企業(yè)來說，國家需要控制的程度和方法是不一樣的，也就沒有什么統(tǒng)一的，適合所有類型企業(yè)的國有股減持方案。在國有股減持的操作過程中不能不顧企業(yè)的實際情況，采取“一刀切”的方法。必須針對不同類型的企業(yè)提出不同的解決方案，只有這樣，才能體現(xiàn)針對性和有效性。
在本文中，作者將上市公司中的國有企業(yè)分為兩種不同的類型，并給出不同的國有股減持方案，以達到既有利于企業(yè)正常發(fā)展，又能實現(xiàn)國家適度、有效控制的目的。
根據(jù)企業(yè)對國家經(jīng)濟和安全的影響程度不同，本文將企業(yè)分為競爭性企業(yè)和戰(zhàn)略性企業(yè)兩種類型。
所謂競爭性企業(yè)，是指對國家安全和國計民生影響不大，能完全依據(jù)市場運行規(guī)律進行調(diào)整和規(guī)范的企業(yè)。比如商業(yè)、紡織、家電等行業(yè)。對于這類企業(yè)，國家只需進行法律和政策的引導，而不必進行直接的控制，這些企業(yè)本身可以根據(jù)市場的需求調(diào)整自己的經(jīng)營行為，以實現(xiàn)優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，合理配置市場資源的目的，最大限度的發(fā)揮市場機制的作用。
所謂戰(zhàn)略性企業(yè)，又稱非競爭性企業(yè)，是指對國家安全和國計民生有重大影響的企業(yè)。對于戰(zhàn)略性企業(yè)，國家需要對其重大的經(jīng)營行為進行控制，在特定的情況下限制其經(jīng)營自由，以維護社會整體利益。比如交通，能源，航空等企業(yè)。這些企業(yè)關(guān)系到國家安全和國民經(jīng)濟命脈，國家必須從嚴控制，不僅需要對其進行政策和法律的引導，更要在特定的情況下干預企業(yè)的經(jīng)營行為，比如對于企業(yè)改變公司章程、出售其資產(chǎn)的重大決策行為，國家可以行使否決權(quán)，不能因為企業(yè)贏利本能而忽視了社會的安全和大多數(shù)消費民眾的需要。
對于這兩種類型的企業(yè)，國家需要控制的力度是不同的，對于上市公司來說，國有股減持的方案是也不同的，只有考慮到不同的企業(yè)特點，才能提出有針對性地操作方案，理順國家和企業(yè)的關(guān)系，建立既有利于企業(yè)發(fā)展，又能維護社會國家安全和社會公益的現(xiàn)代企業(yè)制度。
下文將針對戰(zhàn)略性企業(yè)和競爭性企業(yè)的不同特點，提出國有股減持的具體方案對策。
一，對于戰(zhàn)略性企業(yè)，在國有股減持中引入“金邊股”的概念，將國有股轉(zhuǎn)化為“金邊股”，實現(xiàn)企業(yè)正常經(jīng)營和國家有序控制的有效結(jié)合。 ②
“金邊股”是源自英國法的一個概念，是指在上市公司的股本總額中，國家持有的具有特殊權(quán)利的一種股份。國家可以憑借該“金邊股”對上市公司的經(jīng)營行為進行控制。在上市公司的股本總額中，金邊股的數(shù)量極少。比如，公司發(fā)行的總股本有10000股，金邊股僅是其中的一股。而國家僅憑借這一股，就可以對公司的重大決策行為施加影響。
在傳統(tǒng)的公司法理論中，公司股份都是同股同權(quán)的，每一股份的權(quán)利內(nèi)容都是相同的。擁有相同數(shù)量股份的股東，在公司的經(jīng)營管理和決策中擁有的相同的權(quán)利，股東持有的股份數(shù)量越多，對公司的控制力就越大。
引入“金邊股”的概念后，“同股同權(quán)”的傳統(tǒng)觀念就要被打破，“金邊股”的數(shù)量極少，但這一股份擁有其他普通股份所不具有的權(quán)利，即對公司重大決策行為的否決權(quán)。
國有股轉(zhuǎn)化為“金邊股”后，由于國家在上市公司的股本總額中只擁有一股，從股份數(shù)量上來看，國家可能是擁有公司股份最少的股東。這樣，國家便無權(quán)向公司董事會選派自己的代言人，對于公司的日常經(jīng)營行為，國家也無權(quán)過問。這就有力的保障了公司根據(jù)市場規(guī)律靈活的安排自己的經(jīng)營行為，最大限度地發(fā)揮公司作為獨立市場主體的優(yōu)勢。然而，由于這些公司對國家經(jīng)濟和安全有重大影響，如果失去了政府控制，就可能出現(xiàn)對國家和社會的不利影響。因此，對這些公司的某些重大決策行為，國家可以憑借“金邊股”的特殊權(quán)力行使否決權(quán)。
在我國的國有股減持操作方案中，可以借鑒英國設(shè)置“金邊股”的做法。
原則上講，只有對國家安全和國計民生有重大影響的非競爭性領(lǐng)域，比如航空、能源、交通等行業(yè)，才將國有股轉(zhuǎn)化為“金邊股”�？紤]到這些行業(yè)對國家發(fā)展的戰(zhàn)略性意義，對于這類上市公司的重大經(jīng)營行為，比如修改公司章程，轉(zhuǎn)讓超過一定比例限制的公司資產(chǎn)，進行超過一定數(shù)額的重大投資，公司的分立、合并等等，要求公司將這些行為上報，經(jīng)過國家的批準。如果國家認為這些重大經(jīng)營行為背離了社會公益，就可以行使否決權(quán)，使公司的這些行為歸于無效。
當然，在實際操作中，哪些行業(yè)，哪些公司可以設(shè)置“金邊股”，國家在什么情況下行使否決權(quán)，在多大范圍內(nèi)行使否決權(quán)，行使否決權(quán)要經(jīng)過什么程序，這些都是必須深入研究和詳細論證的問題。
二，對數(shù)量眾多的競爭性企業(yè)，可以將國有股轉(zhuǎn)化為無表決權(quán)的優(yōu)先股，保證國有資產(chǎn)的保值、增值。
優(yōu)先股和劣后股，有表決權(quán)股和無表決權(quán)股是公司法中股東股份的常見分類方法。對于上市公司中的競爭性企業(yè)來說，將國有股轉(zhuǎn)化為無表決權(quán)的優(yōu)先股，是操作性很強的一條有效途徑，對于現(xiàn)階段國有股減持，完善公司的治理結(jié)構(gòu)，保證國有資產(chǎn)的保值、增值具有重要的意義。
相對于普通股的股東來說，國有股轉(zhuǎn)化為無表決權(quán)的優(yōu)先股后，國家在上市公司中的地位主要表現(xiàn)為：
第一，國家享有股息、紅利的優(yōu)先收取權(quán)。作為優(yōu)先股股東，國家對其投資享有固定的股息，股息率不隨公司的經(jīng)營狀況而改變，國家可以按公司章程優(yōu)先于普通股的股東領(lǐng)取股息和紅利。
第二，國家享有公司剩余財產(chǎn)的優(yōu)先分配權(quán)。在公司解散時，國家作為優(yōu)先股股東，享有優(yōu)先于普通股股東分配剩余財產(chǎn)的權(quán)利。這就保障了國家的投資安全，減少國家投資的風險。
第三，作為無表決權(quán)的股東，國家對公司的日常經(jīng)營和決策行為沒有表決權(quán)，或者表決權(quán)受到嚴格的限制。這就有利于約束國有股股東的行為，防止其濫用投票權(quán)，干涉企業(yè)的日常經(jīng)營行為，保障公司根據(jù)市場的需求安排自己的經(jīng)營行為。當然，并非在任何情況下，國有股作為“無表決權(quán)”股東都不享有表決權(quán)，當國有股作為“優(yōu)先股”的股東權(quán)益受到侵害，國家不能優(yōu)先享有股息、紅利的收取權(quán)和公司剩余財產(chǎn)的分配權(quán)時，國家便恢復享有表決權(quán)，以維護國家的利益。③
可見，把國有股轉(zhuǎn)化為無表決權(quán)的優(yōu)先股，既有利于保障公司的經(jīng)營自主權(quán)也有利于國有資產(chǎn)的保值，增值。
結(jié)語：要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，實現(xiàn)對國有資產(chǎn)的充分利用，必須實現(xiàn)上市公司國有股的減持。在具體的方案操作中，必須針對不同的企業(yè)類型，有針對性地采取不同的措施，使上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)建立在更為合理的基礎(chǔ)之上和市場各方都能接受的范圍之內(nèi)。
注釋
① 參見 郭峰主編: 《證券法律評論》 法律出版社2002年10月總第 2期
② 參見 強力:《證券法前沿問題案例研究》中國經(jīng)濟出版社 2001年8月第一版
③參見 劉俊海:《股份有限公司股東權(quán)的保護》 法律出版社 2004年1月第二版
