[ 毛德龍 ]——(2004-11-18) / 已閱11081次
陸港兩地民商事判決的相互
承認(rèn)與執(zhí)行存在的問題及對策
毛德龍
一、引 言
一個(gè)國家或地區(qū)對其他國家或地區(qū)法院作出的判決采何種態(tài)度對整個(gè)世界經(jīng)濟(jì)文化的交往十分重要，但由于司法權(quán)是一個(gè)國家主權(quán)的重要體現(xiàn)，法院的判決代表的是一個(gè)國家對某個(gè)案件的認(rèn)定，對外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行在一定程度上意味著對自身管轄權(quán)的讓渡，因此世界各國對此問題都十分謹(jǐn)慎。香港回歸祖國后形成了一個(gè)國家不同法域的新局面，陸港兩地政治上的趨同與經(jīng)濟(jì)上依賴的加深對兩地傳統(tǒng)的相互之間的民商事判決的承認(rèn)與執(zhí)行的模式提出了新的要求，是否還有必要保持原來的嚴(yán)苛的實(shí)體與程序的審查殊值反思。筆者之意正是想借本文介紹目前陸港兩地在此問題上的做法并試圖探尋一種新的思路來解開這個(gè)阻礙兩地經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)法律癥結(jié)。
二、現(xiàn) 狀
（一）回歸之前香港在承認(rèn)和執(zhí)行大陸民商判決問題上的做法。在香港回歸之前，大陸與香港之間的司法協(xié)助幾乎等同于不同國家之間的司法協(xié)助，而香港法院承認(rèn)與執(zhí)行外國民商事判決主要是沿襲了英國的做法，具體到法律規(guī)定來說，依據(jù)有二，一是香港的《外國判決（相互執(zhí)行）條例》，該條例專門適用于某些特定管轄區(qū)域的高級法院作出的判決，而這些國家或地區(qū)主要是英聯(lián)邦國家的成員或者是與香港訂有相互執(zhí)行判決協(xié)議的國家。二是在香港適用的普通法慣例，它規(guī)定的條件更為苛嚴(yán)，是適用于除上述國家和地區(qū)之外的其他國家和地區(qū)法院作出的判決。中國大陸法院作出的判決也只能適用普通法的規(guī)則。但無論如何，一般說來，外國或外法域的民商事判決與若想在香港得到承認(rèn)與執(zhí)行，需具備以下條件：（1）該外國的判決須為終局判決；（2）必須是支付確定數(shù)目金錢的判決。而且這些金錢應(yīng)當(dāng)是補(bǔ)償性的而不應(yīng)是懲罰性的；（3）該外國的判決必須是具有管轄權(quán)的法院作出的；（4）外國法院的判決須符合香港的公共政策和自然正義。由于在回歸之前，香港隸屬英國，與大陸分屬不同的法系，法律制度迥然不同，相互之間的協(xié)調(diào)也并不十分暢通，在種種疑慮之下，香港對待大陸法院作出的民商事判決采取了較為苛嚴(yán)的態(tài)度，大陸法院的判決若想在香港得到承認(rèn)與執(zhí)行須重新提起一個(gè)債務(wù)訴訟，香港法院經(jīng)重新審理后，如果認(rèn)為符合一定的條件，則作出一個(gè)與外國法院判決內(nèi)容相同的判決，然后根據(jù)一般程序加以執(zhí)行，這樣從形式來看，香港法院不是執(zhí)行的外國法院的判決而是本法院的判決。
(二)回歸之后的尷尬。香港回歸后，是否應(yīng)沿襲原來的做法實(shí)際上存在著法律上與事實(shí)上的一些無法理順的問題。首先，香港回歸后同大陸屬一個(gè)國家、一個(gè)主權(quán)，奉行一個(gè)憲法，大陸法院與香港法院的判決理應(yīng)屬于同一個(gè)主權(quán)國家之下的法院作出的判決，因此是否還應(yīng)沿用以前的對外國法院的判決的承認(rèn)或執(zhí)行的方法實(shí)值得商榷。其次，香港回歸祖國后與大陸的聯(lián)系，包括政治上的和經(jīng)濟(jì)上的聯(lián)系日益緊密，相互之間的司法協(xié)助顯的尤為必要，在司法實(shí)踐當(dāng)中由于法域不同而造成當(dāng)事人形式上贏得官司而事實(shí)上卻無實(shí)益的情況比比皆是，這不僅極大的損害了兩地法院的權(quán)威，而且阻礙了兩地人民之間的正常的貿(mào)易往來。其三，截止1997年5月14日，我國簽訂了23個(gè)含有民商事司法協(xié)助內(nèi)容的雙邊條約，對締約各方法院作出的判決的承認(rèn)和執(zhí)行問題都做了類似的原則性規(guī)定。這些規(guī)范性文件實(shí)際上已經(jīng)對外國或外地區(qū)的法院作出的判決在我國大陸的承認(rèn)和執(zhí)行問題確立了一個(gè)較為完整的實(shí)體性以及程序性規(guī)則。而反觀大陸與香港之間的判決的承認(rèn)與執(zhí)行的不合作狀況，我們不禁會問，難道大陸與香港之間的司法的溝通還不能達(dá)到我們與外國之間的司法信任的水平嗎？
（三）大陸在相互承認(rèn)與執(zhí)行外國裁判問題上的單邊主義。相較香港而言，大陸在相互承認(rèn)與執(zhí)行外國裁判問題上也采取了一種較為生硬的態(tài)度，這主要體現(xiàn)在《民事訴訟法》以及其他有關(guān)條款和司法解釋。根據(jù)這些規(guī)定，除外國國家或地區(qū)與中國有條約或互惠協(xié)議之外，外國國家或地區(qū)的法院作出的判決若想得到我國法院的承認(rèn)和執(zhí)行須由該外國當(dāng)事人直接向我國有管轄權(quán)的法院的申請承認(rèn)和執(zhí)行，但無論如何，該外國法院的判決須符合一定的條件。這些條件主要是：該外國的判決須為生效判決；執(zhí)行該外國判決裁定的依據(jù)只能是互惠；不存在一事兩訴的情況；該外國法院須對該案件具有合法的管轄權(quán)；該外國的判決須符合我國的公共政策等。盡管我國與相當(dāng)多的國家已經(jīng)簽訂了司法協(xié)助的協(xié)議，但由于香港的特殊政治地位，相互之間的司法協(xié)助卻顯的有些滯后，尤其在相互承認(rèn)和執(zhí)行判決方面至今沒有達(dá)成任何協(xié)議，因而香港法院的判決若想在大陸得到承認(rèn)和執(zhí)行也只能按照民事訴訟法的規(guī)定進(jìn)行處理。
三、癥 結(jié)
陸港兩地在相互承認(rèn)與執(zhí)行判決方面到底瓶頸何在？我們認(rèn)為，原因主要有：1、由于司法體制上的原因，香港對大陸的司法判決的公正性與獨(dú)立性有所疑慮。2、法律的巨大差異也使相互之間承認(rèn)與執(zhí)行判決存在著一定的障礙。我國法律的大陸法系傳統(tǒng)與香港法律的英國法傳統(tǒng)，存在著巨大的差異，法律上的一些名詞術(shù)語相互之間往往難以對應(yīng)。3、大陸的一些不符合國際通行做法的法律規(guī)定也令香港感到疑慮。例如，所謂的“既判力”問題，一般來說，必須是生效的判決裁定才能得到對方的承認(rèn)與執(zhí)行，但我國大陸的申訴制度，往往為外界難以理解，他們認(rèn)為大陸的申訴制度對于法的安定性和權(quán)威性無疑是一種破壞，到底是否生效或者被推翻處于相當(dāng)不確定的狀態(tài)，這種制度給承認(rèn)與執(zhí)行大陸的判決注入了不確定因素。
四、對 策
陸港兩地的司法協(xié)助問題已經(jīng)引起了兩地高層的關(guān)注，在香港回歸以及大陸加入世界貿(mào)易組織后，這種協(xié)助變的尤為迫切，陸港兩地判決的承認(rèn)與執(zhí)行已經(jīng)是大勢所趨。筆者在此并不急于提出一個(gè)結(jié)論，而只是想提供兩種新的思路以供決策者參考。
（一）美國區(qū)際私法的借鑒。美國是典型的聯(lián)邦制的國家，各個(gè)聯(lián)邦之間的關(guān)系在某種意義上類似于陸港兩地的法律關(guān)系，但從美國立國以來，他們似乎幾乎沒有發(fā)生州與州之間得的關(guān)于相互之間判決承認(rèn)與執(zhí)行問題上的激烈的沖突，究其原因，就在于美國比較好的處理了在我國視為非常棘手的區(qū)域司法協(xié)助的問題，以至于在美國州際的司法協(xié)助已經(jīng)成為一種相互之間的義務(wù)，因而成功的美國模式應(yīng)當(dāng)值得我們的借鑒。所謂的美國模式有一個(gè)突出的特點(diǎn)：那就是美國憲法對各州之間的國際性進(jìn)行了控制，憲法保證各州公民在他州法院享有與后者公民同等的條件，憲法還要求各州對他州法院作出的判決給予承認(rèn)并賦予其效力。這一理論在美國被稱之為“充分誠信條款”，他要求各州完全承認(rèn)他州的法律及判決，因此，一州民事訴訟的判決中確認(rèn)的權(quán)利，一般應(yīng)在他州產(chǎn)生效力，而無須重新審查爭議的實(shí)質(zhì)。在歷史上，這一規(guī)定曾經(jīng)極大的影響了美國的法律統(tǒng)一，緩和了各州均有不同法律體系的客觀矛盾。從社會契約論的觀點(diǎn)來看，這種充分誠信條款實(shí)際上是各州之間對于相互之間的判決的承認(rèn)與執(zhí)行達(dá)成了一個(gè)效力最高的契約，這個(gè)效力最高的契約被賦予了神圣的憲法的光環(huán)，美國立國以來幾乎沒有發(fā)生什么州與州之間的司法協(xié)助危機(jī)皆源于此。我國若能在憲法中對此問題進(jìn)行規(guī)制，則所謂的陸港兩地的民商事判決的承認(rèn)與執(zhí)行問題就迎刃而解。
（二）跨國民事訴訟規(guī)則的新思路�！犊鐕袷略V訟規(guī)則》最早由美國法學(xué)會發(fā)起，其后幾乎匯集了當(dāng)今世界上最優(yōu)秀的訴訟法學(xué)家參與其中，其目的在于制定一部審理跨國民商事糾紛的民事訴訟程序規(guī)則的示范法典。對于國家間的民事司法協(xié)助當(dāng)然是這部法典的規(guī)范重點(diǎn)，它規(guī)定了“承認(rèn)本規(guī)則國家的法院，須對他國進(jìn)行的訴訟程序提供司法協(xié)助，其他國家的法院可對他國進(jìn)行的訴訟提供司法協(xié)助�！钡脑瓌t，就這樣一個(gè)簡單的規(guī)則實(shí)際上對跨國的或者不同地區(qū)的司法協(xié)助提出了一個(gè)指導(dǎo)思想或者通則，如果將來陸港兩地都愿意接受該法典的話，或者都加入有類似規(guī)定的公約的話，那么無疑在兩地的判決的承認(rèn)與執(zhí)行問題上取得意想不到的效果。
