[ 焦守林 ]——(2004-10-18) / 已閱39971次
，才符合罪刑法定原則的要求。
1． 取消不正當(dāng)利益，杜絕合法行賄之門
“為謀取不正當(dāng)利益”作為行賄罪的構(gòu)成要件始于1998年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治貪污
賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》，1997年修訂刑法時(shí)對(duì)此予以繼承和保留，把“謀取不正當(dāng)利益”作
為行賄罪構(gòu)罪的必備要件。法律上的這種限定明顯存在不足，
首先，從行賄罪侵犯的客體來講，其侵犯的是國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性[14].因而無論
行賄人謀取的是正當(dāng)利益還是不正當(dāng)利益，都侵犯了國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性.如行為
人為謀取業(yè)務(wù)發(fā)展而購買原材料而行賄的情形中，雖然行為人謀取的利益并無不正當(dāng)，但
其行為卻同樣具有強(qiáng)烈的腐蝕性，尤其是在我國(guó)現(xiàn)在的社會(huì)主義建設(shè)時(shí)期，顯得尤為明顯
。如今全國(guó)大建設(shè)，大工程遍地開，不少建筑商為了承攬到工程，工程做到哪行賄就行到
哪，這就嚴(yán)重?cái)_亂了經(jīng)濟(jì)秩序，滋生了官員腐敗，導(dǎo)致了大量“豆腐渣工程”，禍國(guó)殃民
。其次，從行賄罪的社會(huì)危害性來看，行賄的目的性，即謀取利益正當(dāng)與否，并不影響其
對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系構(gòu)成侵犯，對(duì)刑法保護(hù)的社會(huì)關(guān)系構(gòu)成侵犯的是行賄行為本身，
即給予財(cái)物行為。因而，刑法沒有必要對(duì)行賄的目的性加以限制。如果非要加以限制，也
只能做為量刑的依據(jù)。 再次，法理上講不通，正當(dāng)利益與不正當(dāng)利益都是相對(duì)的，有時(shí)
很難截然分開，如果我們不在法律上限定謀取正當(dāng)利益也構(gòu)成行賄罪的話，那就等于默認(rèn)
了行賄行為合法，而法律嚴(yán)懲的應(yīng)該是行賄行為，如果僅以謀取的利益正當(dāng)與否作為判斷
標(biāo)準(zhǔn)，不僅不符和行賄罪的犯罪本質(zhì)，也沒有法理依據(jù)。最后,有部分學(xué)者將 “謀取不正
當(dāng)利益”做了擴(kuò)張解釋,認(rèn)為不正當(dāng)利益包括利益本身的不正當(dāng)性和謀取利益手段的不正
當(dāng)性,即“實(shí)體違規(guī)利益”和“程序違規(guī)利益” 。我認(rèn)為，上述解釋在現(xiàn)有法律規(guī)定的范
圍內(nèi)，擴(kuò)大了對(duì)行賄犯罪的處罰，但這種結(jié)論存在一個(gè)問題，就是抹殺了社會(huì)生活中法律
行為手段和行為目的的差別，如果像這樣以謀取手段的性質(zhì)決定利益的性質(zhì),那么那種本
身是合法的利益,似乎可以歸于不正當(dāng)利益,這樣一來就否定了利益自身的獨(dú)立性質(zhì),按照
這種邏輯,就根本沒有正當(dāng)利益可言了。而行賄罪中,謀取不正當(dāng)利益,應(yīng)該是指利益本身
不正當(dāng),而不能取決于取得方式的正當(dāng)與否。
綜上，建議在修改刑事立法時(shí)，廢除現(xiàn)行刑法中行賄罪構(gòu)成要件之一的“為謀取不正當(dāng)利
益”，建議《刑法》三百八十九條改為“為他人或自己謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人
員以財(cái)物的，是行賄罪。” 以杜絕合法行賄之門。
2．對(duì)《刑法》三百九十條第一款的思考
我認(rèn)為此條款缺乏可操作性，具體來講有兩點(diǎn)缺陷 ：
首先，沒有死刑的規(guī)定 我認(rèn)為對(duì)于行賄罪的規(guī)定可以判處死刑。眾所周知，犯罪最基本
的特征就是犯罪行為具有一定的社會(huì)危害性——即對(duì)國(guó)家和人民利益具有一定的危害性，
因此，我們定罪量刑的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是社會(huì)危害性如何，而從前面我們分析行賄罪的社會(huì)危
害性來看，其社會(huì)危害性并不比受賄罪小，并且在某些方面還大有過之之勢(shì)。刑法對(duì)受賄
罪的刑事責(zé)任規(guī)定有死刑，根據(jù)罪刑相適應(yīng)的原則，因此，受賄罪也完全可以規(guī)定死刑。
其次，《刑法》第三百八十六條規(guī)定：“對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照
本法三百八十三條規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。”可見現(xiàn)行刑法對(duì)受賄罪的犯罪數(shù)額作了
明確規(guī)定，因而在司法實(shí)踐中具有很強(qiáng)的操作性。而《刑法》第三百九十條卻沒有規(guī)定行
賄罪的犯罪數(shù)額，并且司法解釋也沒有對(duì)行賄罪的情節(jié)作明確規(guī)定。因而不能不說是一大
立法缺陷。
綜上，行賄罪的刑事責(zé)任，可以借鑒受賄罪的刑事責(zé)任規(guī)定為：“（一）個(gè)人行賄數(shù)額在
10萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的
，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。（二）個(gè)人行賄數(shù)額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有
期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的；處無期徒刑并處沒收財(cái)產(chǎn)。（三）個(gè)人行
賄數(shù)額在5000元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑 ；情節(jié)嚴(yán)重的，處7年以
上10年以下有期徒刑。 個(gè)人行賄數(shù)額在5000萬元以上不滿1萬元的，犯罪后有悔改表現(xiàn)
，可以減輕處罰。對(duì)多次行賄的，按照累計(jì)行賄數(shù)額處罰。（四）個(gè)人行賄數(shù)額不滿5000
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