[ 王兆華 ]——(2004-9-29) / 已閱28102次
試論我國公司資本制度的重構(gòu)
王兆華 楊立忠 周寧
[摘 要]值此《公司法》修改之際，本文探討了我國公司資本制度存在一些缺陷，并建議從以下幾個方面予以完善或予以明確：用折衷資本制取代法定資本制；發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任；對股東與公司之間交易的限制；公司董事及經(jīng)理對公司實質(zhì)性減資的責(zé)任；股東虛假出資或抽逃出資時對公司債權(quán)人的責(zé)任；注冊資本驗證機(jī)構(gòu)的制約機(jī)制。
[關(guān)鍵詞]公司資本制度 缺陷 立法完善
引論
《公司法》已經(jīng)10歲了！現(xiàn)在正面臨著修改，在諸多問題之中一個重大的問題是公司資本制度的重構(gòu)問題，“公司資本制度是指公司依一定的原則對公司資本所做出的相關(guān)規(guī)定的總和�！盵1]公司資本制度是現(xiàn)代公司制度的基礎(chǔ)，因為公司資本不但是公司法人資格存在的物質(zhì)條件，是股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的界限和股東行使股權(quán)的根據(jù)，而且公司資本也是構(gòu)成公司對外信譽(yù)的重要基礎(chǔ),是公司舉債及債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的重要保證。在當(dāng)前我國《公司法》修改之際，公司資本制度的完善是一個熱門話題，一方面在于我國《公司法》的資本制度方面的確存在著諸多缺陷，始終為學(xué)者們所關(guān)注，另一方面在于它對我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度、完善市場經(jīng)濟(jì)體制等都具有重大的意義。本文擬對我國現(xiàn)行《公司法》中資本制度存在的一些問題做個探討并提出建議，以期對目前我國《公司法》修改中的資本制度的重構(gòu)能夠有所裨益。
一、《公司法》公司資本制度的缺陷
(1)嚴(yán)格的法定資本制
法定資本制為法國所首創(chuàng)，后來為其他大陸法系國家所普遍采用�！胺ǘㄙY本制也稱確定資本制，是指在設(shè)立公司時，發(fā)起人必須按照章程中所確定的資本數(shù)額，足額繳齊或募足后，才能使公司成立的一種資本制度”。[2] 法定資本制的核心是資本確定原則，其實質(zhì)是公司依章程資本全部發(fā)行并足額實繳而成立。我國《公司法》第23、78條規(guī)定，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實繳的出資額(或?qū)嵤展杀究傤~)。第25、26條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”“股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明”。上述各條規(guī)定都證明這樣一個事實，即：我國《公司法》實行的是嚴(yán)格的法定資本制，“我國公司資本制度為目前世界上最為嚴(yán)格的一種公司資本制度,不僅要求設(shè)立公司時須在章程中明確規(guī)定公司資本數(shù)額”， [3]而且要求該資本數(shù)額全部發(fā)行完畢并一次全部繳足股款，既不允許授權(quán)董事會發(fā)行部分股份，也不準(zhǔn)許認(rèn)股人分期繳納股款。
(2)較高的最低注冊資本額
在大陸法系國家，用立法規(guī)定設(shè)立公司所必須達(dá)到的最低資本額，其目的是用立法保障公司設(shè)立目的的實現(xiàn)，從而維護(hù)整個社會交易的安全。但是值得我們注意的是，“《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》早在1969年就取消了有關(guān)公司最低資本額的規(guī)定，同時也取消了一些相類似的規(guī)定”。[4]我國《公司法》師從其他大陸法系國家，在第23條和第78條對公司的最低資本額作了規(guī)定，但是這個“最低資本額”的門檻實在高，這已為學(xué)者們所共識，也許它適合于10年前的中國，但是現(xiàn)在如此高的最低資本額已經(jīng)制約了我國公司制企業(yè)的發(fā)展，已是客觀事實�！霸谧再Y本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點，有限公司的注冊資本搞了那么多種類，應(yīng)予以簡化”。[5]根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，人們普遍感覺公司難辦，因為辦一個公司最低注冊資本也要10萬元。“我國是一個西部很多人溫飽問題還未解決的很窮的發(fā)展中國家，卻有全世界最高的法定資本，最高的投資成本”，[6]這必然大大限制了公司的創(chuàng)辦，不利于實現(xiàn)啟動比間投資，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，也不利于實現(xiàn)下崗職工的再就業(yè)，也許美國的公司法的規(guī)定值得我們深思，至少也能給我一點啟示。
(3)增資條件太嚴(yán)而減資條件又太簡
目前我國《公司法》依然固守傳統(tǒng)大陸法系公司資本制度的內(nèi)容，沒有體現(xiàn)當(dāng)今世界公司資本制度改革的潮流，這些就集中體現(xiàn)在我國公司法對增減資本的態(tài)度上：增資條件過嚴(yán)而減資條件又太簡。
增資本質(zhì)上增強(qiáng)了公司的經(jīng)濟(jì)實力，無論是對公司還是對債權(quán)人都是極為有利的，故各國立法對此規(guī)定的條件相當(dāng)寬松，限制較少。我國《公司法》不允授權(quán)發(fā)行資本，增加資本途徑主要體現(xiàn)在第137條發(fā)行新股的規(guī)定里。依照該條規(guī)定，公司至少在成立3年后才能通過發(fā)行新股的方式來增加資本。時間限制如此之長且毫無變通的余地，不但會嚴(yán)重制約公司對資本增加的需求，還制約了公司競爭能力的提高。除時間條件外，第二款規(guī)定了公司業(yè)績條件，這樣要求主要是出于保護(hù)股東利益的需要，無疑是正確的，但是一律要求公司最近3年的連續(xù)盈利，并可向股東支付股利后，才可以發(fā)行新股的方式增資，就未免過于苛刻。此外，若雖然連續(xù)3年盈利，卻不能連續(xù)3年向股東支付股利是否可發(fā)行新股，規(guī)定的卻不明確，也有待明確。我國臺灣地區(qū)《公司法》第270條的規(guī)定，只要不出現(xiàn)連續(xù)兩年的虧損或資不抵債的情況，公司就可以增資發(fā)新股�？梢姡覈豆痉ā穼驹鲑Y的要求確實太高。除此以外還須滿足利潤預(yù)測的條件，即預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行將款利率。這里同期銀行存款利率也就是指增資發(fā)新股以后的銀行利率。而銀行存款利率在一定時期內(nèi)會任何變化并非一般公司所能預(yù)測得到的，硬要公司作這樣的預(yù)測，實屬強(qiáng)人所難，也是超乎常理的。另外，該條第三款規(guī)定公司在最近三年內(nèi)，若財務(wù)會計有虛假記載，也不得增資發(fā)新股，其合理性也是令人懷疑的。
公司減資，是指公司成立后依法定程序減少資本額的行為。出于它會在事實上減弱公司對債權(quán)人利益的保護(hù)力度，并有可能危及交易的安全，故必須依法定的條件及程序進(jìn)行。減資的實質(zhì)性條件，我國《公司法》沒作具體規(guī)定，相對于增資的條件，《公司法》對減資條件的規(guī)定要寬松得多，減資與否以及如何減資，在很大程度上幾乎全憑公司的自己的意志。我國《公司法》對此幾乎無任何規(guī)定�！皯�(yīng)該說，我國《公司法》對由公司減資而帶來的股東利益保護(hù)問題并沒有給以應(yīng)有的重視”。 [7]這雖然給了公司極其自由的減資決定權(quán)以適應(yīng)其實際需要，但極有可能因立法的過度寬容而導(dǎo)致這種權(quán)力在實踐中被少數(shù)公司濫用，從而造成債權(quán)人或股東利益的受損。
此外，增資的程序也過于繁瑣，“倘每次增減資本都需修改章程、召集股東會、注冊登記，不僅增加了集資成本，董事、經(jīng)理亦難以利用商業(yè)機(jī)會而及時做出有利于公司的決策。” [8]為此，我國應(yīng)簡化增資程序，降低增資條件，拓寬增資渠道，并對減資的法定條件予以明確，以完善這些立法的缺陷。
(4)其他缺陷
（1）我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司成立時，發(fā)現(xiàn)非現(xiàn)金出資的實際價額顯著低于章程所定價額時交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對此承擔(dān)連帶責(zé)任。一個問題是，這一規(guī)定是否適用于股東以現(xiàn)金出資的情形？因為盡管從現(xiàn)行規(guī)定推理，公司成立之時，現(xiàn)金出資應(yīng)當(dāng)已經(jīng)交納完畢，并不存在出資低于章程規(guī)定的問題，但是實踐里，這種情況卻是屢禁不止的，主要有虛報注冊資本，股東虛假出資或出資后抽逃出資。另一個問題是，對于非現(xiàn)金出資的，對于在公司成立后作為出資的實物，知識產(chǎn)權(quán)等如果因為市場的變化發(fā)生了貶值，而導(dǎo)致實際價額顯著低于章程所定價額時，由誰承擔(dān)責(zé)任？如果適用這一條的規(guī)定，是否合理？“就此而言，公司法此條規(guī)定不妥當(dāng)”。 [9]
（2）在公司成立后的增資時，股東虛假出資或者出資后又抽逃出資導(dǎo)致出資低于章程規(guī)定的數(shù)額時，董事會是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任？《公司法》沒有規(guī)定。
（3）在公司不能清償債務(wù)，同時存在公司股東虛假出資此抽逃出資的，債權(quán)人能否直接向該股東請求清償？請求清償?shù)姆秶卸啻�？《公司法》沒有規(guī)定。
（4）《公司法》對資本驗證機(jī)構(gòu)相關(guān)的一些問題特別是對驗資機(jī)構(gòu)的制約機(jī)制規(guī)定不夠全面；出資的形態(tài)僅列舉了貨幣、實物、非專利知識產(chǎn)權(quán)、土地等5種，這樣的規(guī)定是否合理值得研究，也有待《公司法》修改時予以完善。
此外，公司注冊資本種類繁多，也有待簡化，譬如僅有限責(zé)任公司就有四種，此外還有一種特種行業(yè)另行規(guī)定。
二、《公司法》公司資本制度的重構(gòu)
（1）用折衷資本制取代法定資本制
我國股份公司采用的是嚴(yán)格的法定資本制度，此制度已被大陸法系各國所逐步淘汰，“60年代之后，大陸法系國家均在一定程度上吸收了授權(quán)資本制” [10]。法定資本制的弊端主要表現(xiàn)在；“法定資本制要求公司在設(shè)立時股東認(rèn)繳的出資全部到位，不利于公司的及時設(shè)立，容易造成公司資本的閑置”。[11]其次資本變更程序極其繁瑣。
法定資本制約我國股份公司的設(shè)立及發(fā)行新股而造成的障礙以及所帶來的低效率和負(fù)作用已是客觀事實�！案鶕�(jù)資本確定原則，首期發(fā)行五千萬元股份的公司．可以因為五千萬元股份無人認(rèn)購而無法成立，如此巨大的比價．僅僅是為了保護(hù)當(dāng)時還不存在的債權(quán)人，其合理性是令人懷疑的�！盵12] “在注冊資本問題上，我國的注冊資本在規(guī)定上是偏高了一點”。 [13]《公司法》將上市條件訂在5000萬元的高位，使得一批業(yè)績較好的中小國有企業(yè)、集體企業(yè)無法滿足上市公司的條件．因而為了能夠湊夠法定資本滿足上市條件而進(jìn)行低效益的購并、重組，這樣，規(guī)模上去了，而盈利和資本質(zhì)量卻下去了，實屬得不償失。
既然法定資本制弊端重重，那么我國可否采用授權(quán)資本制呢？“授權(quán)資本制，又稱資本授權(quán)原則，是指公司只要在章程中記載注冊資本額和設(shè)立時發(fā)行的股本或股份額，股東不必認(rèn)足或繳足全部注冊資本，公司即可成立的原則。未發(fā)行或未繳足部分的股本，允許公司或股東于公司成立以后發(fā)行或繳足。” [14]授權(quán)資本制對公司資本的發(fā)行和募集采取了十分靈活的作法，設(shè)立公司．使公司的設(shè)立變得方便快捷，成本降低；未發(fā)行的資本由公司董事會根據(jù)公司經(jīng)營發(fā)展?fàn)顩r的需要，隨時發(fā)行，使公司資本的增加避免了修改章程的煩瑣程序，適應(yīng)了市場經(jīng)濟(jì)對公司高效率運作的要求。但是，授權(quán)資本制容易誘發(fā)公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為；不確定的實收資本削弱了對債權(quán)人的信用基礎(chǔ)，顯然也存在者重大弊端。
鑒于法定資本制與授權(quán)資本制各有利弊，因此最佳的選擇我國就是采用折中的做法即采用折衷資本制，“折衷資本制減少了公司設(shè)立的難度，避免了因公司資本閑置造成的浪費。同時，對公司股份首次發(fā)行的數(shù)量及公司股本總額發(fā)行的年限做出規(guī)定，又使公司資本相應(yīng)地確定與穩(wěn)定，有利于保障債權(quán)人的權(quán)益”[15]。這樣就可以揚法定資本制和授權(quán)資本制之長而避二者之短，這也是順應(yīng)國際公司立法的發(fā)展趨勢。“折衷資本制又稱認(rèn)可資本制，是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新的公司資本制度，是兩種制度的有機(jī)結(jié)合�！盵16]在我國的外商投資法中規(guī)定的外商投資注冊資本制度就是這種折衷資本制度的運用。這種模式是由德國在上個世紀(jì)30年代所首創(chuàng)，“許多大陸法系國家、包括臺灣地區(qū)，現(xiàn)在都實行折衷授權(quán)資本制(尤其對服份有限公司)這一制度，既放松了對公司設(shè)立的資本要求，又可保證公司于成立時實際擁有必要的資本。其做法，值得我國借鑒”。[17]但是它并不是一種固定的資本制度模式，各國公司立法從本國的實際情況出發(fā)，在設(shè)計公司資本制度的具體規(guī)范時，采用了不同的立法技術(shù)和方式，從而使其適合本國的國情。
（2）發(fā)起人和股東對公司資本不足額的補(bǔ)繳責(zé)任
其一，有限公司股東和董事對公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任
在實行法定資本或授權(quán)資本制的國家，依法定條件和程序，一次繳清不低于注冊資本法定最低限額的資本，是公司成立的要件，也是股東對公司的義務(wù)。
首先，鑒于有限責(zé)任公司設(shè)立時股東之間的特殊關(guān)系，同是也為了加強(qiáng)股東的相互監(jiān)督，凡不履行義務(wù)，對造成公司資本不足負(fù)有責(zé)任者，應(yīng)對公司資本的補(bǔ)繳承擔(dān)連帶責(zé)任，而不問此種出資是在公司設(shè)立時，還是公司成立后的公司增資過程中；其次，由于董事在公司經(jīng)營管理的地位和作用，公司在成立之后的增資過程中，舊股東的虛假出資或抽逃出資造成的股東出資顯著低于章程所定數(shù)額的，負(fù)有責(zé)任的公司董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，應(yīng)將《公司法》中關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東以非貨幣出資造成公司資本不足時的連帶補(bǔ)繳責(zé)任應(yīng)擴(kuò)展適用于股東以貨幣出資的情形，同時此種連帶責(zé)任應(yīng)適用于公司增資時的資本繳納，此時連帶責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)包括負(fù)有責(zé)任的公司董事。
其二，股份有限公司發(fā)起人對公司資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任
由于發(fā)起人在股份有限公司中的特殊法律地位，大多數(shù)國家法律規(guī)定了發(fā)起人的義務(wù)，這種義務(wù)也包括對公司資本不足額的義務(wù)。這種規(guī)定的有利之處在于，通過加重發(fā)起人的義務(wù)和責(zé)任，使其在公司設(shè)立的過程中依法履行義務(wù)，防止引起公司資本不足。另外即使出現(xiàn)公司資本不足的情況，公司也能通過法定程序，及時填補(bǔ)資本虧空。與國外公司法規(guī)定相比，我國《公司法》沒有專門就發(fā)起人對公司資本不足額的連帶補(bǔ)繳義務(wù)做出明確規(guī)定，不能不說是一個大的疏漏。因此，建議《公司法》應(yīng)增加這方面的規(guī)定。
（3）股東與公司之間關(guān)聯(lián)交易的限制問題
在我國《公司法》實施之后，股東虛假出資騙取公司登記的情況雖然得到抑制，但股東采用各種手段抽逃出資的現(xiàn)象卻有所增加。在現(xiàn)實中，有相當(dāng)部分的抽逃出資是通過股東與公司之間交易實現(xiàn)的。其原因是多方面的，但是從立法的角度看，《公司法》本身欠缺一套完善的預(yù)防和處罰措施不能不說是一個極為重要的原因。因此，應(yīng)當(dāng)參照發(fā)達(dá)國家公司法的相關(guān)規(guī)定對股東與公司之間的交易作了限制性的規(guī)定。
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