[ 李翠文 ]——(2004-9-10) / 已閱16531次
淺議民事訴訟中的公告送達(dá)
提 綱
（一）公告送達(dá)概述，實(shí)踐中的公告送達(dá)形式及評(píng)價(jià)
（二）對(duì)古今中外的公告送達(dá)進(jìn)行討論
1、美國(guó)對(duì)財(cái)產(chǎn)地確定法及相關(guān)評(píng)論
2、加強(qiáng)責(zé)任追究制
3、法國(guó)的“最后所知道的地址”原則
（三）從法理角度評(píng)價(jià)程序的重要性及進(jìn)行公告送達(dá)的必要性和難點(diǎn)
（四）建議：
1、將《人民法院報(bào)》的公告內(nèi)容貼于法院公告欄
2、將此內(nèi)容貼于郵政所
3、配套工程
淺議民事訴訟中的公告送達(dá)
摘要 當(dāng)前民事訴訟中的公告送達(dá)以在<<人民法院報(bào)刊>>登為主，本文通過(guò)論證其利弊及相關(guān)問(wèn)題，旨在探求符合中國(guó)實(shí)際的公告制度，以適應(yīng)中國(guó)司法改革的需要，并切實(shí)保障當(dāng)事人利益，體現(xiàn)以人為本的治國(guó)之道。
關(guān)鍵詞 民事訴訟 公告送達(dá) 實(shí)效 公正
民事訴訟中的公告送達(dá)，通常是指法院以張貼公告、登報(bào)等辦法將訴訟文書(shū)公之于眾，經(jīng)過(guò)一定時(shí)間，法律上即視為送達(dá)的送達(dá)方式。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，采用公告送達(dá)必須是受送達(dá)人下落不明，或者用其他方式無(wú)法送達(dá)時(shí)，才能使用。具體來(lái)說(shuō)，公告送達(dá)可以在法院的公告欄或受送達(dá)人原住所地張貼公告，對(duì)公告送達(dá)方式有特殊要求的應(yīng)按特殊要求辦理。在實(shí)踐中，在法院門(mén)口的公告欄張貼，由于監(jiān)管不利，實(shí)際執(zhí)行占少數(shù)，效果甚微；在《人民法院報(bào)》進(jìn)行公告，遂成為一般做法，例如：對(duì)于應(yīng)當(dāng)?shù)酵ザ磳?shí)際到庭的當(dāng)事人或第三人，法官通常以《人民法院報(bào)》上的公告證明自己的審理程序合法。
但是，我們?cè)趯?shí)際生活中不難發(fā)現(xiàn)，《人民法院報(bào)》的流通領(lǐng)域很狹小，它的主要讀者是各級(jí)法官，另一部分相當(dāng)重要的讀者——受送達(dá)人，看不到該報(bào)，《人民法院報(bào)》上的公告，對(duì)他們來(lái)說(shuō)形同虛設(shè)；換言之，在《人民法院報(bào)》上公告基本無(wú)法實(shí)現(xiàn)通知當(dāng)事人的目地。
所以，尋找其他行之有效的公告方式，切實(shí)保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，是當(dāng)前中國(guó)司法改革不能不考慮的一個(gè)方面。
根據(jù)美國(guó)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定：如果原告律師在原告的起訴狀被提出的要求經(jīng)過(guò)努力調(diào)查后，還是不能確定被告的居住的地方，或者即使確定了，但因按照本條規(guī)定在交付送達(dá)的地區(qū)以外時(shí)，根據(jù)原告律師所提出的不能向被告交付送達(dá)的證明書(shū)，對(duì)被告的通知書(shū)可以在其財(cái)產(chǎn)所在地的縣公開(kāi)發(fā)行的報(bào)紙或如果沒(méi)有上述報(bào)紙時(shí)在財(cái)產(chǎn)所在地的一般普及的報(bào)紙上不少于連續(xù)三周的期間，美周一、四對(duì)被告以進(jìn)行公告送達(dá)。該規(guī)定的缺陷顯而易見(jiàn)：如果當(dāng)事人無(wú)財(cái)產(chǎn)或?qū)⒇?cái)產(chǎn)隱藏，如何確定公告地？但我們也能感覺(jué)到其注重實(shí)效的一方面，尋找財(cái)產(chǎn)所在地不失為一個(gè)參考意見(jiàn)；另一個(gè)值得借鑒之處為：報(bào)紙種類突破了官方報(bào)紙的范圍，有意識(shí)地采用公開(kāi)發(fā)行或一般普及的報(bào)紙，據(jù)此我們也可以嘗試打破《人民法院報(bào)》的“壟斷”地位，將目光轉(zhuǎn)向其它報(bào)紙，但選擇何種報(bào)紙仍然是一個(gè)難題。在我國(guó)，不同的報(bào)紙因性質(zhì)、內(nèi)容、目的各不相同，將如此重要、工作量如此之大的公告交給他們，不僅會(huì)打亂他們的正常工作秩序，增加他們的負(fù)擔(dān)，而且很容易得不償失；推而廣之，報(bào)紙的其他兄弟姐妹：如電臺(tái)、電視臺(tái)、因特網(wǎng)，它們都擁有覆蓋面廣，受觀注程度高的優(yōu)點(diǎn)，但究竟誰(shuí)能擔(dān)此重任，不經(jīng)嘗試，很難有定論。
也有人主張加強(qiáng)責(zé)任究制，強(qiáng)制當(dāng)事人關(guān)心法律，自動(dòng)到庭，西周時(shí)，曾實(shí)行“兩造具備”，既要求原被告雙方必須到庭，如有一方面不到庭者以久敗訴論。日本、美國(guó)的訴訟法中也有類似規(guī)定。該理論對(duì)于懲罰明知自己應(yīng)到庭，而故意不到庭的有一定的積極作用；但對(duì)于那些確實(shí)不知有訴在身的則有些不公平。如果一方面明知另一方不可能到庭，故意起訴，則該制度就會(huì)成為他們謀取“不當(dāng)?shù)美钡氖侄巍９蚀伺e應(yīng)慎用。
在法國(guó)，如應(yīng)當(dāng)向其送達(dá)的人既無(wú)住所又無(wú)居所，也無(wú)工作地址，執(zhí)達(dá)員應(yīng)制作筆錄，詳細(xì)說(shuō)明為尋找書(shū)收件人所作的各種努力，執(zhí)達(dá)員應(yīng)于同一天或者最遲在下一個(gè)工作日用掛號(hào)信按照已知的最后地址，向收件人寄送筆錄的副本一份，并要求回執(zhí)，，并應(yīng)附送達(dá)本書(shū)的復(fù)印本一份�！短K維埃民事訴訟法》亦有類似規(guī)定，這種以最后所知道的地址為準(zhǔn)的原則影響頗廣的一個(gè)重要原因是它追尋受送達(dá)人的行蹤，體現(xiàn)了法律維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益的思想，有一定的合理性，但有一定偶然性，不太符合科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)木瘛?br>
相比之下，古羅馬的做法更值得借鑒：在古羅馬，如果被告住所不明則用“公示送達(dá)”由庭丁將傳票內(nèi)容當(dāng)眾朗讀，然后張貼于公共場(chǎng)所，以代傳送。此舉有兩個(gè)優(yōu)點(diǎn)；（1）重視影響面，當(dāng)眾朗讀，張貼于公共場(chǎng)所；（2）注重實(shí)效，不專尚理論。
肖建國(guó)先生說(shuō)過(guò)：從某種意義上講，法律的歷史實(shí)質(zhì)上是程序法的歷史，法律的進(jìn)步主要體現(xiàn)為程序法的進(jìn)步，法律的變革取決于程序法的變革，法律師的信仰首先從看得見(jiàn)的訴訟程序開(kāi)始。程序本位論昌行之時(shí)，便是程序法學(xué)及至法律學(xué)科發(fā)達(dá)之日。中國(guó)自古程序法成果不多，近年來(lái)，雖然成績(jī)斐然，但仍不能滿足社會(huì)的實(shí)際需要，而且部分程序法過(guò)于粗糙，沒(méi)有切實(shí)考慮社會(huì)的實(shí)際需求。我們制定程序法的目的是為了更好的實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義，不是擺花架子。程序本位論的昌行不是單純地?fù)碛写罅砍绦蛄⒎�，而是建立能夠�(qū)崿F(xiàn)程序價(jià)值的程序法體系，讓看得見(jiàn)的訴訟程序本身首先實(shí)現(xiàn)真正的正義。如果連看得見(jiàn)的正義都是虛的，那么其他的更難保證。一些法官也坦言，部分訴訟程序的法理依據(jù)很牽強(qiáng)，實(shí)踐效果不好。公告送式的形式也是無(wú)奈之舉。中國(guó)地大人多，情況復(fù)雜，設(shè)計(jì)出一套符合中國(guó)國(guó)情和現(xiàn)代社會(huì)精神的“良法美制”，決非易事。外國(guó)經(jīng)驗(yàn)當(dāng)然借鑒，但具體操作是另一個(gè)大難題。
再來(lái)看看我們的現(xiàn)實(shí)：筆者通過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)。關(guān)注法院公告欄的人不在少數(shù)。如果法院加大對(duì)公告欄監(jiān)管力度，充分發(fā)揮其價(jià)值，讓其承擔(dān)《人民法院報(bào)》的公告任務(wù)，將《人民法院報(bào)》的公告內(nèi)容貼在各法院公告欄，則是成本最低的辦法。
郵政儲(chǔ)蓄所在人民群眾生活的地位不可小視，郵局的人群流量相當(dāng)大，應(yīng)充分利用該資源。如果在各個(gè)郵政儲(chǔ)蓄所都張貼公告內(nèi)容，成本有些大；此時(shí)根據(jù)實(shí)際情況對(duì)郵政儲(chǔ)蓄所進(jìn)行選擇是必要的。
公告制度改革也是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，需要其他配套設(shè)施。
首先，加強(qiáng)普法力度，提高人門(mén)的法律意識(shí)，讓人們自覺(jué)珍惜自己訴訟權(quán)利；其次，督促立法者重視調(diào)查研究，制定的法律既要有法理依據(jù)，更要有現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)；根據(jù)法官與當(dāng)事人之間的實(shí)際能力，公平分配訴訟任務(wù)，避免無(wú)端增加當(dāng)事人的訴訟壓力：再次，注意執(zhí)法者自身素質(zhì)的提高，切實(shí)貫砌為人民服務(wù)的宗旨，切實(shí)保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，避免人為因素扭曲法律的形象。
總之，當(dāng)前用《人民法院報(bào)》進(jìn)行公告送達(dá)，從某種程度一來(lái)講，無(wú)異于一紙空文，筆者以上所述，雖然拙陋，權(quán)當(dāng)拋磚引玉，期全社會(huì)積極獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策，以求公告送到落到實(shí)處發(fā)揮實(shí)效。
參考書(shū)目
1、《中國(guó)法制史》中國(guó)人民大學(xué)出版社2000年10月第一版
2、《法國(guó)訴訟制度的理論與實(shí)踐》中國(guó)檢察院出版社1991年4月
3、《蘇維埃民事訴訟法》法律出版社1985年12月
4、《羅馬法學(xué)論》商務(wù)印書(shū)館1994年6月第一版
5、《民事訴訟法學(xué)》中國(guó)政治大學(xué)出版社1994年2月第一版
6、《司法與司法改革研究綜述》
7、《現(xiàn)代西方法理學(xué)》北京大學(xué)出版社2003年4月第6次 沈宗靈
8、《法理學(xué)》北京大學(xué)出版社2002年12月 沈宗靈
9、《民法本論》東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社 王利民
10、《民事訴訟程序價(jià)值論》中國(guó)人民大學(xué)出版社 肖建國(guó)
11、《外國(guó)法制史》中國(guó)人民大學(xué)出版社
12、《美國(guó)民事訴訟法》自綠鉉著 經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)出版社 1996年7月第一版
13《法國(guó)新民事訴訟典》羅結(jié)珍譯 中國(guó)法制出版社 1999年10月第一版
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